2023年二建法規(guī)考點(diǎn)：建設(shè)工程承包制度

二建《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識》考試主要包括建設(shè)工程法律制度、合同法、其他相關(guān)法律制度三大部分?？荚噧?nèi)容多、知識面廣，因此備考就要有針對性，把時間用在刀刃上！為幫助大家備考，小編特為大家分享2023年二建法規(guī)知識點(diǎn)。完整版請點(diǎn)擊下列附件下載查看。

2023年二建法規(guī)高頻考點(diǎn)手冊

2Z203000 建設(shè)工程發(fā)承包法律制度

2Z203020  建設(shè)工程承包制度

建設(shè)工程承包制度包括總承包、共同承包、分包等制度。

注意：發(fā)包的行為人只能是建設(shè)單位，分包一般指專業(yè)分包。

禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購的，發(fā)包單位不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。

在工程建設(shè)領(lǐng)域推行工程款支付擔(dān)保制度，預(yù)防拖欠工程款。對建設(shè)資金來源不落實(shí)的政府資金投資項(xiàng)目不予批準(zhǔn)。政府投資項(xiàng)目不得以施工企業(yè)帶資承包的方式進(jìn)行，并嚴(yán)禁將帶資承包寫入工程承包合同即補(bǔ)充條款。

規(guī)范工程款支付和結(jié)算行為。工程竣工驗(yàn)收后，對建設(shè)單位未完成竣工結(jié)算或未按合同支付工程款且未明確剩余工程款支付計劃的，探索建立建設(shè)項(xiàng)目抵押償付制度，有效解決拖欠工程款問題。對長期拖欠工程款結(jié)算或拖欠工程款的，有關(guān)單位不得批準(zhǔn)其新項(xiàng)目開工建設(shè)。

考點(diǎn)：建設(shè)工程總承包的規(guī)定（★）

1、工程總承包單位應(yīng)當(dāng)同時具有與工程規(guī)模相適應(yīng)的工程設(shè)計資質(zhì)和施工資質(zhì)，或者由具有相應(yīng)資質(zhì)的設(shè)計單位和施工單位組成聯(lián)合體。

2、工程總承包單位應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的項(xiàng)目管理體系和項(xiàng)目管理能力、財務(wù)和風(fēng)險承擔(dān)能力，以及與發(fā)包工程相類似的設(shè)計、施工或者工程總承包業(yè)績。

3、設(shè)計單位和施工單位組成聯(lián)合體的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)項(xiàng)目的特點(diǎn)和復(fù)雜程度，合理確定牽頭單位，并在聯(lián)合體協(xié)議中明確聯(lián)合體成員單位的責(zé)任和權(quán)利。聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與建設(shè)單位簽訂工程總承包合同，就工程總承包項(xiàng)目承擔(dān)連帶責(zé)任。

4、工程總承包單位不得是工程總承包項(xiàng)目的代建單位、項(xiàng)目管理單位、監(jiān)理單位、造價咨詢單位、招標(biāo)代理單位。

5、政府投資項(xiàng)目的項(xiàng)目建議書、可行性研究報告、初步設(shè)計文件編制單位及其評估單位，一般不得成為該項(xiàng)目的工程總承包單位。政府投資項(xiàng)目招標(biāo)人公開已經(jīng)完成的項(xiàng)目建議書、可行性研究報告、初步設(shè)計文件的，上述單位可以參與該工程總承包項(xiàng)目的投標(biāo)，經(jīng)依法評標(biāo)、定標(biāo)，成為工程總承包單位。

6、鼓勵設(shè)計單位申請取得施工資質(zhì)，已取得工程設(shè)計綜合資質(zhì)、行業(yè)甲級資質(zhì)、建筑工程專業(yè)甲級資質(zhì)的單位，可以直接申請相應(yīng)類別施工總承包一級資質(zhì)。鼓勵施工單位申請取得工程設(shè)計資質(zhì)，具有一級及以上施工總承包資質(zhì)的單位可以直接申請相應(yīng)類別的工程設(shè)計甲級資質(zhì)。完成的相應(yīng)規(guī)模工程總承包業(yè)績可以作為設(shè)計、施工業(yè)績申報。

7、企業(yè)投資項(xiàng)目的工程總承包宜采用總價合同，政府投資項(xiàng)目的工程總承包應(yīng)當(dāng)合理確定合同價格形式。采用總價合同的，除合同約定可以調(diào)整的情形外，合同總價一般不予調(diào)整。建設(shè)單位和工程總承包單位可以在合同中約定工程總承包計量規(guī)則和計價方法。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，合同價格應(yīng)當(dāng)在充分競爭的基礎(chǔ)上合理確定。

8、政府投資項(xiàng)目所需資金應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定確保落實(shí)到位，不得由工程總承包單位或者分包單位墊資建設(shè)。

9、工程總承包企業(yè)的責(zé)任及風(fēng)險管理

（1）建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位承擔(dān)約定的法律責(zé)任；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位承擔(dān)約定的法律責(zé)任。總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)法定連帶責(zé)任。

（2）“負(fù)有連帶義務(wù)的每個債務(wù)人，都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)，履行了義務(wù)的人，有權(quán)要求其他負(fù)有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額?！?/p>

（3）工程保修書由建設(shè)單位與工程總承包單位簽署，保修期內(nèi)工程總承包單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定以及合同約定承擔(dān)保修責(zé)任，工程總承包單位不得以其與分包單位之間保修責(zé)任劃分而拒絕履行保修責(zé)任。

考點(diǎn)：建設(shè)工程分包的規(guī)定（★★★★）

1、專業(yè)工程分包：施工總承包企業(yè)將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動。

2、勞務(wù)作業(yè)分包：施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)完成的活動。

3、分包工程的范圍

中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項(xiàng)目，也不得將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。中標(biāo)人按照合同約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，可以將中標(biāo)項(xiàng)目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件，并不得再次分包。中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就分包項(xiàng)目向招標(biāo)人負(fù)責(zé)，接受分包的人就分包項(xiàng)目承擔(dān)連帶責(zé)任。

4、分包單位的條件與認(rèn)可

總承包單位進(jìn)行分包應(yīng)當(dāng)經(jīng)過建設(shè)單位的認(rèn)可。這種認(rèn)可通過兩種方式：

（1）在總承包合同中規(guī)定分包的內(nèi)容；

（2）在總承包合同中沒有規(guī)定分包內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)事先征得建設(shè)單位的同意。

但是，勞務(wù)作業(yè)分包由勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人與勞務(wù)作業(yè)承包人通過勞務(wù)合同約定，可不經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。

建設(shè)單位不得直接指定分包人。對于建設(shè)單位推薦的分包單位，總承包單位有權(quán)作出拒絕或者采用的選擇。

5、違法分包、轉(zhuǎn)包、掛靠區(qū)別

（1）違法分包情形：（分包單位干了一點(diǎn)）

1）施工單位將工程分包給個人的；

2）施工單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的單位的；

3）施工合同中沒有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的；

4）施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的，鋼結(jié)構(gòu)工程除外；

5）專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的；

6）勞務(wù)分包單位將其承包的勞務(wù)再分包的；

7）勞務(wù)分包單位除計取勞務(wù)作業(yè)費(fèi)用外，還計取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備費(fèi)用的。

（2）違法轉(zhuǎn)包情形，但有證據(jù)證明屬于掛靠或者其他違法行為的除外：（轉(zhuǎn)包單位啥也沒干，被轉(zhuǎn)包單位以自己名義施工）

1）施工單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

2）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

3）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未在施工現(xiàn)場設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)或未派駐項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員，或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人以上與施工單位沒有訂立勞動合同且沒有建立勞動工資和社會養(yǎng)老保險關(guān)系的，或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人未對工程的施工活動進(jìn)行組織管理，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；

4）合同約定由施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位負(fù)責(zé)采購或租賃的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個人采購、租賃，或者施工單位不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的；

5）專業(yè)作業(yè)承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專業(yè)作業(yè)承包人計取的是除上繳給施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位“管理費(fèi)”之外的全部工程價款的；

6）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個人承包等形式或名義，直接或變相的將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

7）專業(yè)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外；

8）專業(yè)作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的；

9）施工合同主體之間沒有工程款收付關(guān)系，或承包單位收到款項(xiàng)后又將款項(xiàng)撥給其他單位和個人，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。

（3）掛靠情形：（一方啥也沒干，一方以另一方名義施工）

1）沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；

2）有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的，資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低的，相同資質(zhì)等級相互借用的；

3）在上述認(rèn)定為轉(zhuǎn)包第3）-9）項(xiàng)規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的。

考點(diǎn)：違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任（★★★）

超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收。

未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒收。

對2年內(nèi)發(fā)生2次轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠、轉(zhuǎn)讓資質(zhì)證書等行為，責(zé)令停業(yè)整頓6個月，期間不得承攬項(xiàng)目；對2年內(nèi)發(fā)生3次以上的，降低其資質(zhì)等級。

建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。承包單位有以上規(guī)定的違法行為的，對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。