2018法律職業(yè)資格考試刑法模擬題答案及解析（2）

一、單項(xiàng)選擇題

1．公司保安甲在休假期內(nèi)，以”第二天晚上要去醫(yī)院看望病人”為由，欺騙保安乙，成功和乙換崗。當(dāng)晚，甲將其看管的公司倉庫內(nèi)價(jià)值5萬元的財(cái)物運(yùn)走變賣。甲的行為構(gòu)成下列哪一犯罪？

A．盜竊罪

B．詐騙罪

C．職務(wù)侵占罪

D．侵占罪

【答案】C

【知識(shí)點(diǎn)】職務(wù)侵占罪

【解析】《刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。職務(wù)侵占罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人必須將單位財(cái)務(wù)非法占位己有。這種行為除了將基于職務(wù)管理的單位財(cái)務(wù)非法占為己有的侵占外，還包括利用職務(wù)之便的竊取、騙取等行為。公司保安甲的職責(zé)是看管倉庫中的財(cái)物。故甲利用自己看管倉庫的職務(wù)便利，將價(jià)值5萬元的財(cái)物運(yùn)走變賣的行為，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。C選項(xiàng)正確，ABD錯(cuò)誤。

2．甲在某證券交易大廳偷窺獲得在該營業(yè)部開戶的乙的資金賬號(hào)及交易密碼后，通過電話委托等方式在乙的資金賬號(hào)上高吃低拋某一支股票，同時(shí)通過自己在證券交易部的資金賬號(hào)低吃高拋同一支股票，造成乙損失30萬元，甲從中獲利20萬元。對(duì)甲應(yīng)當(dāng)如何處理？

A．屬于法無明文規(guī)定的情形，不以犯罪論處

B．以盜竊罪論處

C．以故意毀壞財(cái)物罪論處

D．以操縱證券價(jià)格罪論處

【答案】B

【知識(shí)點(diǎn)】盜竊罪

【解析】本題考查盜竊罪的認(rèn)定。甲在交易大廳通過偷窺而獲得乙的資金帳號(hào)和交易密碼，通過高吃低拋與低吃高拋而獲利20萬元，屬于竊取行為將他人占有的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移為自己占有，構(gòu)成盜竊罪，A錯(cuò)誤，B正確。

盜竊罪與故意毀壞財(cái)物罪的區(qū)別在于是否由非法占有的目的，甲的行為不構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。

根據(jù)《刑法》第182條第一款規(guī)定：“有下列情形之一，操縱證券、期貨市場，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：(一)單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的；(二)與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的；(三)在自己實(shí)際控制的帳戶之間進(jìn)行證券交易，或者以自己為交易對(duì)象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的；(四)以其他方法操縱證券、期貨市場的?！奔椎男袨椴⒉皇巧鲜鏊姆N行為，D錯(cuò)誤。

3．劉某以趙某對(duì)其犯故意傷害罪，向法院提起刑事附帶民事訴訟。因趙某妹妹曾拒絕本案主審法官王某的求愛，故王某在明知證據(jù)不足、指控犯罪不能成立的情況下，毀滅趙某無罪證據(jù)，認(rèn)定趙某構(gòu)成故意傷害罪，并宣告免予刑罰處罰。對(duì)王某的定罪，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A．徇私枉法罪

B．濫用職權(quán)罪

C．玩忽職守罪

D．幫助毀滅證據(jù)罪

【答案】A

【知識(shí)點(diǎn)】徇私枉法罪

【解析】《刑法》第三百九十九條第一款規(guī)定，司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對(duì)明知是無罪的人而使他受追訴、對(duì)明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動(dòng)中故意違背事實(shí)和法律作枉法裁判的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑。本題中，法官王某在明知證據(jù)不足，指控犯罪不能成立的情況下，毀滅趙某無罪的證據(jù)，認(rèn)定趙某構(gòu)成故意傷害罪，屬于違背事實(shí)和法律枉法裁判的行為。因此，應(yīng)成立徇私枉法罪。A項(xiàng)正確，B、C、D項(xiàng)錯(cuò)誤。

二、多項(xiàng)選擇題

4．關(guān)于利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的犯罪，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A．通過互聯(lián)網(wǎng)將秘密非法發(fā)送給境外的機(jī)構(gòu)、組織、個(gè)人的，成立故意泄露秘密罪

B．以營利為目的，在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注的，屬于刑法第303條規(guī)定的“開設(shè)賭場”

C．以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)傳播淫穢電子信息的，成立傳播淫穢物品罪

D．組織多人故意在互聯(lián)網(wǎng)上編造、傳播爆炸、生化、放射威脅等虛假恐怖信息，嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序的，成立聚眾擾亂社會(huì)秩序罪

【答案】AB

【知識(shí)點(diǎn)】妨害社會(huì)管理秩序罪

【解析】本題考查妨害社會(huì)管理秩序罪中各罪的認(rèn)定和區(qū)分。根據(jù)《刑法》第287條規(guī)定：“利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰?！彼詰?yīng)該對(duì)A選項(xiàng)的行為構(gòu)成刑法第111條規(guī)定的為境外機(jī)構(gòu)非法提供秘密罪，A正確。

根據(jù)《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定：“以營利為目的，在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的開設(shè)賭場?！盉正確。

根據(jù)《刑法》第363條第一款規(guī)定：“以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)?！盋選項(xiàng)明顯告訴我們是以牟利為目的，所以應(yīng)當(dāng)是構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪，而非傳播淫穢物品罪。第363條規(guī)定：以牟利為目的，傳播淫穢物品的，構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪，而不應(yīng)成立傳播淫穢物品罪，C錯(cuò)誤。

第291條之一規(guī)定：“投放虛假的爆炸性、毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)，或者編造爆炸威脅、生化威脅、放射威脅等恐怖信息，或者明知是編造的恐怖信息而故意傳播，嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴(yán)重后果的，處五年以上有期徒刑?！彼訢項(xiàng)行為應(yīng)構(gòu)成編造、故意傳播虛假恐怖信息罪，而非聚眾擾亂社會(huì)秩序罪，D錯(cuò)誤。

5．下列哪些選項(xiàng)不構(gòu)成犯罪中止？

A．甲收買1名兒童打算日后賣出。次日，看到拐賣兒童犯罪分子被判處死刑的新聞，偷偷將兒童送回家

B．乙使用暴力綁架被害人后，被害人反復(fù)向乙求情，乙釋放了被害人

C．丙加入某恐怖組織并參與了一次恐怖活動(dòng)，后經(jīng)家人規(guī)勸退出該組織

D．丁為工作人員，挪用公款3萬元用于孩子學(xué)費(fèi)，4個(gè)月后主動(dòng)歸還

【答案】ABCD

【知識(shí)點(diǎn)】本題考查犯罪中止，《刑法》第二十四條第一款規(guī)定，在犯罪過程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。

【解析】A選項(xiàng)考查拐賣婦女、兒童罪，《刑法》第二百四十條第二款規(guī)定，拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的。甲收買兒童已成立拐賣婦女、兒童罪既遂，后將兒童偷偷送回家的行為不構(gòu)成中止。A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B選項(xiàng)考查綁架罪，綁架罪是典型的行為犯，只要以勒索財(cái)物為目的控制了人質(zhì)即為既遂，其侵犯的法益是公民的人身自由，乙已經(jīng)綁架了被害人，成立綁架罪，其后釋放被害人的行為可認(rèn)為酌定從寬的量刑情節(jié)，而不成立犯罪中止。B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C選項(xiàng)考查組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪，組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪也是行為犯，只要行為人實(shí)施參加恐怖組織的行為，就成立既遂。丙加入恐怖組織并參與恐怖活動(dòng)成立組織參加恐怖活動(dòng)罪，其后退出的行為可認(rèn)定為酌定從寬的量刑情節(jié)。

D選項(xiàng)考查挪用公款罪，《刑法》第三百八十四條規(guī)定，挪用公款數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的，是挪用公款罪。因此丁挪用公款3萬元且4個(gè)月未還已構(gòu)成挪用公款罪既遂。D項(xiàng)錯(cuò)誤。

6．警察甲為討好妻弟乙，將公務(wù)用槍私自送乙把玩，丙乘乙在人前炫耀槍支時(shí)，偷取槍支送交派出所，揭發(fā)乙持槍的犯罪事實(shí)。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A．甲私自出借槍支，構(gòu)成非法出借槍支罪

B．乙非法持有槍支，構(gòu)成非法持有槍支罪

C．丙構(gòu)成盜竊槍支罪

D．丙揭發(fā)乙持槍的犯罪事實(shí)，構(gòu)成刑法上的立功

【答案】AB

【知識(shí)點(diǎn)】非法出借槍支罪、立功

【解析】根據(jù)《刑法》第128條第2款的規(guī)定，依法配備公務(wù)用槍的人員，非法出租、出借槍支的，即構(gòu)成犯罪。A項(xiàng)正確。乙沒有法律依據(jù)非法持有槍支，也構(gòu)成犯罪，B項(xiàng)正確。丙為檢舉、控告乙非法持有槍支的犯罪事實(shí)而偷拿槍支的行為，不具有非法占有目的，不構(gòu)成盜竊槍支罪。刑法意義上立功的成立，以行為人自身構(gòu)成犯罪為前提。如果行為人的行為自身不構(gòu)成犯罪，其檢舉揭發(fā)他人的犯罪行為的，屬于合法行使憲法賦予公民的控告、舉報(bào)權(quán)利，丙的行為不構(gòu)成犯罪，就談不上對(duì)其送交槍支到派出所是否要成立立功的問題，故C、D項(xiàng)錯(cuò)誤。

7．甲欲綁架女大學(xué)生乙賣往外地，乙強(qiáng)烈反抗，甲將乙打成重傷，并多次對(duì)乙實(shí)施強(qiáng)制猥褻行為。甲尚未將乙賣出便被公安人員抓獲。關(guān)于甲行為的定性和處罰，下列哪些判斷是錯(cuò)誤的？

A．構(gòu)成綁架罪、故意傷害罪與強(qiáng)制猥褻婦女罪，實(shí)行并罰

B．構(gòu)成拐賣婦女罪、故意傷害罪、強(qiáng)制猥褻婦女罪，實(shí)行并罰

C．構(gòu)成拐賣婦女罪、強(qiáng)制猥褻婦女罪，實(shí)行并罰

D．構(gòu)成拐賣婦女罪、強(qiáng)制猥褻婦女罪，實(shí)行并罰，但由于尚未出賣，對(duì)拐賣婦女罪應(yīng)適用未遂犯的規(guī)定

【答案】ABD

【知識(shí)點(diǎn)】拐賣婦女罪

【解析】《刑法》第240條規(guī)定：“拐賣婦女、兒童的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)：(一)拐賣婦女、兒童集團(tuán)的首要分子;(二)拐賣婦女、兒童三人以上的;(三)奸淫被拐賣的婦女的;(四)誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣淫或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣淫的;(五)以出賣為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的;(六)以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的;(七)造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的;(八)將婦女、兒童賣往境外的。拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的?！庇纱丝梢?，拐賣婦女罪將婦女打成重傷的為拐賣婦女罪的加重情節(jié)，不再另行定罪，但拐賣婦女罪不包含強(qiáng)制猥褻行為，因此C項(xiàng)說法正確，AB選項(xiàng)錯(cuò)誤，拐賣婦女罪屬于行為犯，只要以出賣為目的，實(shí)施了拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的，就成立該罪既遂，D項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

8．關(guān)于罪數(shù)的認(rèn)定，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．引誘幼女賣淫后，又容留該幼女賣淫的，應(yīng)認(rèn)定為引誘、容留賣淫罪

B．既然對(duì)綁架他人后故意殺害他人的不實(shí)行數(shù)罪并罰，那么對(duì)綁架他人后傷害他人的就更不能實(shí)行數(shù)罪并罰

C．發(fā)現(xiàn)盜得的汽車質(zhì)量有問題而將汽車推下山崖的，成立盜竊罪與故意毀壞財(cái)物罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行并罰

D．明知在押犯脫逃后去殺害證人而私放，該犯果真將證人殺害的，成立私放在押人員罪與故意殺人罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行并罰

【答案】ABCD

【知識(shí)點(diǎn)】罪數(shù)的認(rèn)定

【解析】A選項(xiàng)考查數(shù)罪并罰，引誘幼女賣淫罪和引誘、容留賣淫罪是兩個(gè)獨(dú)立的罪名。引誘幼女賣淫罪以引誘為既遂，不包括容留，且其對(duì)象為幼女；引誘、流通賣淫罪的對(duì)象包括幼女和幼女之外的人。因此，引誘幼女賣淫后，又容留該幼女賣淫的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為引誘幼女賣淫罪與引誘、容留賣淫罪數(shù)罪并罰。A項(xiàng)錯(cuò)誤應(yīng)選。

B選項(xiàng)考查結(jié)合犯，犯綁架罪，故意殺害被綁架人的，屬于結(jié)合犯，要求在綁架的機(jī)會(huì)中又獨(dú)立于綁架之外殺人。犯綁架罪，故意傷害被綁架人，致使其重傷、死亡的，屬于結(jié)合犯，不存在未遂問題；如果致使其輕傷的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。B項(xiàng)錯(cuò)誤應(yīng)選。

C選項(xiàng)考查不可罰的事后行為，將盜得的汽車推下山崖并沒有侵犯新的法益，事后的故意損壞行為并沒有對(duì)被害人造成更多的財(cái)產(chǎn)損失，這屬于不可罰的事后行為。C項(xiàng)錯(cuò)誤應(yīng)選。

D選項(xiàng)考查想象競合，明智在押犯脫逃后去殺害證人而私放，這一行為既是私放在押人員的實(shí)行行為，又是故意殺人的幫助行為，一行為觸犯兩罪，成立想象競合，應(yīng)擇一重罪論處。D項(xiàng)錯(cuò)誤應(yīng)選。

三、不定項(xiàng)選擇題

9．甲送給國有收費(fèi)站站長吳某3萬元，與其約定：甲在高速公路另開出口幫貨車司機(jī)逃費(fèi)，吳某想辦法讓人對(duì)此不予查處，所得由二人分成。后甲組織數(shù)十人，鋸斷高速公路一側(cè)隔離欄、填平隔離溝（恢復(fù)原狀需3萬元），形成一條出口。路過的很多貨車司機(jī)知道經(jīng)過收費(fèi)站要收300元，而給甲100元即可繞過收費(fèi)站繼續(xù)前行。甲以此方式共得款30萬元，但騙吳某僅得20萬元，并按此數(shù)額分成。

關(guān)于甲非法獲利的定性，下列分析正確的是：

A．擅自經(jīng)營收費(fèi)站收費(fèi)業(yè)務(wù)，數(shù)額巨大，構(gòu)成非法經(jīng)營罪

B．即使收錢時(shí)冒充國有收費(fèi)站工作人員，也不構(gòu)成招搖撞騙罪

C．未使收費(fèi)站工作人員基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤免收司機(jī)過路費(fèi)，不構(gòu)成詐騙罪

D．騙吳某僅得20萬元的行為，構(gòu)成隱瞞犯罪所得罪

【答案】BC

【知識(shí)點(diǎn)】非法經(jīng)營罪；招搖撞騙罪；詐騙罪；掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪

【解析】甲在高速公路上私開出口，幫助別人逃費(fèi)并從中獲利，雖然也可以說是一種非法經(jīng)營行為，但是，既難以認(rèn)定甲的行為具體違反了哪一規(guī)定，又難以認(rèn)定該行為屬于“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”。2011年4月8日較高人民法院《關(guān)于準(zhǔn)確理解和適用刑法中“規(guī)定”的有關(guān)問題的通知》指出：“各級(jí)人民法院審理非法經(jīng)營犯罪案件，要依法嚴(yán)格把握刑法第二百二十五條第(四)項(xiàng)的適用范圍。對(duì)被告人的行為是否屬于刑法第二百二十五條第(四)項(xiàng)規(guī)定的‘其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為’，有關(guān)司法解釋未作明確規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)作為法律適用問題，逐級(jí)向較高人民法院請(qǐng)示。”根據(jù)目前現(xiàn)有的司法解釋，難以認(rèn)定甲的行為屬于“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”，故不能認(rèn)定甲擅自經(jīng)營收費(fèi)業(yè)務(wù)的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪，A錯(cuò)誤。

30萬元系甲與吳某共同犯罪所得，不是“他人”犯罪的所得，故甲騙吳某僅得20萬元，外形上似乎屬于隱瞞犯罪所得，但并不構(gòu)成隱瞞犯罪所得罪，因?yàn)榧纂[瞞的不是“他人”的犯罪所得，隱瞞自己犯罪所得的不構(gòu)成隱瞞犯罪所得罪，D錯(cuò)誤。

10．王某懷疑其妻與其表兄劉某有不正當(dāng)關(guān)系，遂于某晚跟蹤其妻至劉某住所。進(jìn)屋后，王發(fā)現(xiàn)其妻披頭散發(fā)，正在哭泣，劉某站在旁邊，王大怒，遂毆打其妻，并與劉發(fā)生爭吵。王知道劉某有百萬家財(cái)，決定抓住這個(gè)機(jī)會(huì)狠狠敲詐他一筆，于是謊稱到其父母家中解決問題，將劉某騙至其姘婦葉某的住所（當(dāng)時(shí)葉不在家），并對(duì)劉某進(jìn)行毆打、捆綁，反鎖屋門將劉拘禁達(dá)一天之久。劉某在不堪忍受的情況下，承認(rèn)與王妻有不正當(dāng)關(guān)系，提出用金錢補(bǔ)償，并在王的脅迫下，先后三次給家人打電話，要家人將30萬元放在某公園指定場所，劉的家人并未照辦。不久，葉某返回住所，王某以實(shí)情相告，葉未加制止，并與王某一起致信劉妻，信稱：劉某系卑鄙小人，現(xiàn)在我等控制之中，為示懲戒，速送30萬元至某公園指定地點(diǎn)，錢到放人，不得報(bào)警；否則，后果自負(fù)。劉妻害怕，將錢放至指定地點(diǎn)，并通知王。王某叫葉某去公園取錢，葉某不敢去。于是，王某留下葉某看管劉某，自己去取贓款。在王外出取錢之時(shí)，劉某哀求葉某將自己放掉，并稱王某心狠手辣，錢到手后，決不會(huì)放過葉某。葉某恐懼，將劉某放掉，并和劉某一起去派出所報(bào)警，帶領(lǐng)公安人員去公園捉拿王某。人們趕到公園時(shí)，王某早已攜款逃走。葉某的行為屬于：

A．犯罪預(yù)備

B．犯罪未遂

C．犯罪中止

D．犯罪既遂

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】共同犯罪的停止形態(tài)

【解析】本題考查共同犯罪的停止形態(tài)。葉某得知王某綁架行為后，以共同綁架的意思加入到犯罪中來，成為綁架罪的共犯。綁架罪侵犯的客體是他人的人身自由權(quán)利，所以對(duì)綁架罪而言，控制被害人人身時(shí)即既遂，葉某的行為已經(jīng)是綁架罪的既遂，D正確。