2019年法律職業(yè)資格考試民法《定金》知識點

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（一）定金概述

定金，是指當(dāng)事人一方為擔(dān)保合同的訂立、成立、生效或履行，事先向另一方給付的一定金錢。

定金為合同債權(quán)的金錢擔(dān)保。定金合同的當(dāng)事人即主債權(quán)合同的當(dāng)事人，兩者之間既存在主債權(quán)法律關(guān)系，又存在定金合同關(guān)系。同時，定金旨在擔(dān)保雙方的債權(quán)，雙方當(dāng)事人都負有相應(yīng)的義務(wù)，享有相應(yīng)的權(quán)利，雖然定金為一方給付給對方的，但定金罰則使得雙方的債權(quán)都得到了擔(dān)保。

定金合同為要式合同，應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，且須在合同中注明“定金”字樣，當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持

定金合同為實踐性合同，以定金的交付為合同的成立和生效要件。實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效（實際上應(yīng)是不成立）。當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。

（二）定金的種類

1.立約定金。立約定金，是指為保證以后正式訂立合同而交付的定金。立約定金并非合同成立的要件，也不是合同成立的證明，只是保證當(dāng)事人有誠意在今后建立合同關(guān)系。當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

2.成約定金。成約定金，是指作為合同成立要件所交付之定金。在合同有明確約定之前提下，如果當(dāng)事人僅僅簽訂了書面的合同而沒有交付定金，則該合同關(guān)系不成立。當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。一般情況下，成約定金在簽訂合同一定的時間內(nèi)，交付定金的一方可以收回定金。

3.違約定金。違約定金，是指為保證合同之履行，以違約賠償為目的的定金。其作用類似于違約金。交付定金一方不履行合同的，收受定金一方得沒收定金而不予返還；收受定金一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)加倍返還定金。違約定金在合同得以正常履行之狀況下，可轉(zhuǎn)為預(yù)付款或者被收回。違約定金有證約定金的功能。

4.解約定金。解約定金，是指當(dāng)事人在合同中約定的以承受定金罰則作為保留合同解除權(quán)的代價之定金。交付定金的當(dāng)事人可以放棄定金來解除合同，而接受定金的當(dāng)事人也可以雙倍返還定金來解除合同。然后按照合同解除之法律后果來確定雙方之責(zé)任。若有此類定金之約定，則該合同不能強制實際履行。解約定金有證約定金的功能。

（三）定金罰則

當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

因當(dāng)事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金罰則處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。

（四）定金與相關(guān)概念的區(qū)別

1.定金與預(yù)付款

定金與預(yù)付款都是合同一方當(dāng)事人在合同訂立時或合同履行前向另一方當(dāng)事人交付的貨幣，但二者截然有別。

（1）定金構(gòu)成附屬于主合同的從合同，為實踐性合同，是相對獨立的法律關(guān)系。預(yù)付款為合同給付的一部分，具有諾成性，不以實際交付為生效要件。

（2）定金是擔(dān)保合同的履行，非給付之一部分，當(dāng)合同履行完畢后，定金應(yīng)當(dāng)返還或抵作價款。只有被抵作價款時，定金的性質(zhì)才發(fā)生變化。預(yù)付款為價款一部分之先付，在性質(zhì)上屬清償。

（3）定金是一種雙向擔(dān)保方式，適用定金罰則。預(yù)付款的合同雙方當(dāng)事人不履行合同的，不發(fā)生喪失或雙倍返還預(yù)付款的后果。

2.定金與訂金

“訂金”并無嚴格的法律上的界定，“訂”的含義是訂立、預(yù)訂之意。一般情況下，訂金作為預(yù)付款，它不具備定金性質(zhì)。雙方均依約履行合同的，訂金返還給交付方或抵作交付方應(yīng)付款項。交付方違約的，訂金沒收。收受方違約的，原價返還訂金給對方。

如，在商品房買賣中，交付訂金的一方主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持，訂金數(shù)額應(yīng)當(dāng)在合同總價的５‰以內(nèi)，雙方在簽訂商品買賣合同后，訂金應(yīng)及時返還或抵作價款。

3.定金與保證金

保證金雖然在性質(zhì)上相當(dāng)于定金，但一般只對履行合同的義務(wù)起保證作用。

【例】在招投標(biāo)關(guān)系中，招標(biāo)人可在招標(biāo)文件中直接規(guī)定履約保證金。中標(biāo)人不履行與招標(biāo)人訂立的合同的，履約保證金不予退還，給招標(biāo)人造成的損失超過履約保證金數(shù)額的，還應(yīng)當(dāng)對超過部分予以補償；沒有提交履約保證金的，應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

4.定金與押金

押金沒有明確的法律地位，其意思是把金錢交給他人作擔(dān)保，目的也是督促債務(wù)人履行債務(wù)。定金交付時，標(biāo)的物并未轉(zhuǎn)移到給付定金一方當(dāng)事人的手中；而押金交付時，標(biāo)的物已經(jīng)（同時或即將）轉(zhuǎn)移到給付押金一方的當(dāng)事人手中。押金的數(shù)額通常是與擔(dān)保債權(quán)的數(shù)額或價值相當(dāng)，甚至超出擔(dān)保債權(quán)標(biāo)的價值；而定金的數(shù)額不能超過主債標(biāo)的總額，我國擔(dān)保法甚至限定了定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%。定金的擔(dān)保功能是通過定金罰則實現(xiàn)的，且對雙方同樣適用；押金僅對交付押金的一方具有約束力，交付押金的一方一旦不履行合同，就會因此喪失押金，而接受押金的一方往往都是已經(jīng)履行完自己的義務(wù)，或主要義務(wù)已履行完畢，不存在雙倍返還押金的問題。

【例】定做皮鞋時，交付定金，此時皮鞋尚未做成，更未到定做人手中；而租用照相機、演出服等時，交付押金，此時照相機、演出服等已經(jīng)或者即將轉(zhuǎn)移到交付押金者手中。

5.定金與違約金

違約定金與違約金都有補償被違約方損失的作用。違約定金是當(dāng)事人預(yù)先交付的違約金；違約金是約定或法律規(guī)定的，由違約人在確定違約責(zé)任后向被違約人交付的貨幣。違約定金與補償性違約金不能合并適用，只能選擇適用，選擇權(quán)歸被違約人。《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！?/p>

【典型真題】

甲、乙約定：甲將100噸汽油賣給乙，合同簽訂后三天交貨，交貨后十天內(nèi)付貨款。還約定，合同簽訂后乙應(yīng)向甲支付十萬元定金，合同在支付定金時生效。合同訂立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了貨物，乙到期未付款。對此，下列哪一表述是正確的？（2010-03-14，單）

A．甲可請求乙支付定金

B．乙未支付定金不影響買賣合同的效力

C．甲交付汽油使得定金合同生效

D．甲無權(quán)請求乙支付價款

答案：B。

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