2019年司法考試三國《對作戰(zhàn)手段和方法的限制》知識點

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限制作戰(zhàn)手段和方法的國際法規(guī)則，也被稱作戰(zhàn)爭法中的“海牙體系規(guī)則”。它主要是以發(fā)韌于1907年的一系列海牙公約為基礎，并在以后不斷發(fā)展而形成的。

一、限制作戰(zhàn)手段和方法的基本原則

（一）“條約無規(guī)定”不解除當事國義務

戰(zhàn)爭與武裝沖突法的原則、規(guī)則和制度，不僅存在于條約之中，而且還大量地表現(xiàn)為習慣國際法的形式。在國際協(xié)定未規(guī)定的情況下，平民和戰(zhàn)斗員仍然受來源于既定習慣、人道原則和公眾良心要求的國際法原則的保護。

（二）“軍事必要”不解除當事國義務

因為戰(zhàn)爭法規(guī)的制定本身是以考慮了軍事必要為前提的，因此在戰(zhàn)爭法規(guī)的執(zhí)行中，不得再以“軍事必要”為由，對抗當事國根據(jù)戰(zhàn)爭法所承擔的義務。

（三）區(qū)分對象原則

在戰(zhàn)時，必須對不同性質的目標和人員進行區(qū)分，并在戰(zhàn)爭或武裝沖突中分別給予不同的對待。這種區(qū)分包括，區(qū)分平民與軍事人員；區(qū)分武裝部隊中的戰(zhàn)斗員與非戰(zhàn)斗員；區(qū)分有戰(zhàn)斗能力的戰(zhàn)斗員與喪失戰(zhàn)斗能力的戰(zhàn)爭受難者；區(qū)分軍用物體與民用物體，以及區(qū)分民用目標與軍事目標等。

（四）限制作戰(zhàn)手段和方法原則

各交戰(zhàn)國和沖突各方對作戰(zhàn)手段和方法的選擇都應受到法律的限制，例如：禁止使用不分青紅皂白的作戰(zhàn)手段和方法；禁止使用大規(guī)模屠殺和毀滅人類的作戰(zhàn)方法和手段；禁止使用濫殺濫傷、造成極度痛苦的作戰(zhàn)方法和手段。

二、對作戰(zhàn)手段和方法限制的主要內容

（一）禁止使用具有過分傷害力和濫殺濫傷作用的武器

1. 禁止使用極度殘酷的武器。極度殘酷的武器一般是指在給戰(zhàn)斗員造成極度痛苦后使之死亡的武。這類武器主要包括達姆彈(一類射入人體后爆炸或破裂的子彈)；能夠射出大量碎片、小箭、小針之類的集束炸彈或此類地雷；某些能使人致殘或陷入長期痛苦的常規(guī)武器，如能產(chǎn)生進入人體后無法用X光線檢測的碎片的武器、地雷(水雷)和餌雷；以及燃燒武器等。

2. 禁止使用有毒、化學和生物武器。

3. 核武器是否禁止使用尚未明確。目前的國際法還未對核武器的禁止作出全面明確的規(guī)定。國際法院在1996年針對“使用核武器是否合法”的問題，所作出的咨詢意見中認為，一般地，使用或威脅使用核武器是違反關于戰(zhàn)爭和武裝沖突的國際法規(guī)則的，但對于在危及一國生死存亡時進行自衛(wèi)的極端情況下，威脅或使用核武器是否合法，法院不能作出確定的結論。

4. 禁止使用殺傷人員的地雷?！蛾P于禁止使用、儲存、生產(chǎn)和轉讓殺傷人員地雷及銷毀此種地雷的公約》1999年生效。該公約禁止使用、儲存、生產(chǎn)、發(fā)展、獲取和轉讓殺傷人員地雷，并要求將儲存中或地面中的此種地雷予以銷毀。公約并未禁止設計成在車輛出現(xiàn)、接近或接觸時爆炸的地雷，也并未禁止可遙控的爆炸裝置。該公約由于尚未得到幾個武器大國的簽署或批準，其作用和效果有待觀察，中國尚不是締約國。

【總結】明確禁止使用的武器包括極度殘酷的武器，有毒、化學和生物武器，殺傷人員的地雷。未明確禁止的武器包括核武器、針對車輛的地雷和可遙控的爆炸裝置。

【經(jīng)典真題】

武器是戰(zhàn)爭的重要構成要素。在現(xiàn)代國際法上，下列武器類型中哪一種武器本身尚未被戰(zhàn)爭法規(guī)則明確地直接禁止？（2005-01-34）

A.核武器

B.生物武器

C.毒氣化學類武器

D.射入人體后爆炸的達姆彈

答案：A

受損失、平民受傷害、平民物體受損害，或三種情況均有而且與預期的具體和直接軍事利益相比損害過分的攻擊。此外，對不分皂白的作戰(zhàn)手段和方法的禁止還包括：（1）不得以任何方式攻擊或炮擊不設防的城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)村或住宅；（2）對于宗教、技藝、學術及慈善事業(yè)之建筑物、歷史紀念物、醫(yī)院及病傷者收容所等，在當時不供軍事上使用者，必須盡力保全；（3）不得攻擊醫(yī)院和安全地帶。

（三）禁止改變環(huán)境的作戰(zhàn)手段和方法

改變環(huán)境的作戰(zhàn)手段和作戰(zhàn)方法，是指使用旨在可能改變自然環(huán)境的技術使環(huán)境發(fā)生廣泛、長期而嚴重損害，從而妨害居民的健康和生存的作戰(zhàn)手段或方法。比如，使用某種方法改變氣候，引起地震、海嘯，破壞自然界的生態(tài)平衡、破壞臭氧層等。

（四）禁止背信棄義的戰(zhàn)爭手段和作戰(zhàn)方法

所謂背信棄義的作戰(zhàn)方法或行為，是指以背棄敵人的信任為目的而誘取敵人的信任，使敵人相信其有權享受或有義務給予適用于武裝沖突的國際法規(guī)則所規(guī)定的保護，以此造成殺死、傷以此造成殺死、傷害或俘獲敵人的行為。根據(jù)1977年1977年《日內瓦四公約第一附加議定書》，背信棄義的行為有以下幾類：（1）假裝有在休戰(zhàn)旗下談判或投降的意圖；（2）假裝因傷或因病而無能力；（3）假裝具有平民、非戰(zhàn)斗員的身份；（4）使用聯(lián)合國或中立或其他非沖突各方的的記號、標志或制服而假裝享有被保護的地位。

注意：國際法禁止背信棄義行為，但國際法不禁止在戰(zhàn)爭中使用詐術，比如使用偽裝、假目標、假情報等。

（五）海戰(zhàn)和空戰(zhàn)中的某些特別規(guī)則

需要注意的是商船的地位。戰(zhàn)爭狀態(tài)下，敵國的商船一般地可以成為被拿捕對象，但下列情況下除外：①在敵對行動開始時停泊于敵國港口的交戰(zhàn)國的商船，應準其立即或在合理的期限自由離去。此規(guī)定也適用于在戰(zhàn)爭開始之前已離開最后出發(fā)港的，并在不知道戰(zhàn)爭已開始的情況下進入敵國港口的商船。商船由于不可抗力的情況未能在前述期限內離開敵國港口，或未獲得駛離許可證明，不得予以沒收。交戰(zhàn)國只能在戰(zhàn)后歸還的條件下無償扣留，或有償征用之。②對在海上相遇的于戰(zhàn)爭開始前就已離開最后出發(fā)港并對戰(zhàn)爭毫無所知的敵國商船不得沒收，只能在戰(zhàn)后予以歸還的條件下才能無償扣留，或在給予補償?shù)那疤嵯抡饔没驌魵АＴ谡饔没驌魵У那闆r下必須對船上人員的安全和船舶文件的保護作出適當安排。此類船舶經(jīng)抵達本國港口或中立國港口后，這種臨時的地位即告喪失。③上述情況所及的船上的敵貨具有與船舶相似的地位，一般可連同商船一起或單獨地予以扣留并在戰(zhàn)后無償歸還，或予以有償征用。

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