2019年司法考試商經(jīng)《專利侵權(quán)行為》知識(shí)點(diǎn)

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一、專利權(quán)的保護(hù)范圍

（一）發(fā)明、實(shí)用新型的保護(hù)范圍

發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋其權(quán)利要求的內(nèi)容。

【注意】在確定專利權(quán)保護(hù)范圍時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問題：

（1）應(yīng)依法確定專利權(quán)的保護(hù)范圍。權(quán)利人在一審法庭辯論終結(jié)前變更其主張的權(quán)利要求的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

（2）權(quán)利人主張以從屬權(quán)利要求確定專利權(quán)保護(hù)范圍的，應(yīng)當(dāng)以該從屬權(quán)利要求記載的附加技術(shù)特征及其引用的權(quán)利要求記載的技術(shù)特征來認(rèn)定。

（3）應(yīng)結(jié)合本領(lǐng)域普通技術(shù)人員閱讀說明書及附圖后對權(quán)利要求的理解，確定權(quán)利要求的內(nèi)容。

（4）專利申請人、專利權(quán)人在專利授權(quán)或者無效宣告程序中，通過對權(quán)利要求、說明書的修改或者意見陳述而放棄的技術(shù)方案，權(quán)利人不得在侵犯專利權(quán)糾紛案件中又將其納入專利權(quán)保護(hù)范圍。

（5）判定被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入專利權(quán)的保護(hù)范圍，應(yīng)當(dāng)審查權(quán)利人主張的權(quán)利要求所記載的全部技術(shù)特征。被訴侵權(quán)技術(shù)方案包含與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相同或者等同的技術(shù)特征的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其落入專利權(quán)的保護(hù)范圍；被訴侵權(quán)技術(shù)方案的技術(shù)特征與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相比，缺少權(quán)利要求記載的一個(gè)以上的技術(shù)特征，或者有一個(gè)以上技術(shù)特征不相同也不等同的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。

（二）外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)范圍

外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。

實(shí)踐中，與授權(quán)外觀設(shè)計(jì)在整體視覺效果上無差異的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定兩者相同；在整體視覺效果上無實(shí)質(zhì)性差異的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定兩者近似。

二、專利侵權(quán)行為

（一）專利侵權(quán)行為的特征

專利侵權(quán)行為是指行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可又無法律依據(jù)，以營利為目的實(shí)施他人專利的行為。其特征主要體現(xiàn)在：

1．侵害的對象為有效的專利。實(shí)施專利授權(quán)以前的技術(shù)、已經(jīng)被宣告無效、被放棄的專利或者專利權(quán)期限屆滿的技術(shù)，不構(gòu)成侵權(quán)?！咀⒁狻繉＠ㄉ系呐R時(shí)保護(hù)制度。發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前，使用該發(fā)明的應(yīng)支付適當(dāng)?shù)氖褂觅M(fèi)。相關(guān)糾紛可請求專利管理部門進(jìn)行調(diào)解，或直接向人民法院起訴。

2．必須有侵害行為。

3．以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。非生產(chǎn)經(jīng)營目的實(shí)施專利行為，不構(gòu)成侵權(quán)。

（二）專利侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式

專利侵權(quán)行為分為直接侵權(quán)行為和間接侵權(quán)行為兩類。

1．直接侵權(quán)行為。這是指直接由行為人實(shí)施的侵犯他人專利權(quán)的行為。其表現(xiàn)形式包括：

（1）制造產(chǎn)品的行為。

（2）使用發(fā)明、實(shí)用新型專利產(chǎn)品的行為。將侵犯發(fā)明或者實(shí)用新型的產(chǎn)品作為零部件，制造另一產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為使用發(fā)明、實(shí)用新型專利產(chǎn)品的行為。

（3）許諾銷售發(fā)明、實(shí)用新型專利、外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的行為。

（4）銷售發(fā)明、實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的行為。

【注意】使用（即使是生產(chǎn)經(jīng)營目的使用）他人外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的行為，不會(huì)侵犯外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)。而將侵犯外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品作為零部件，制造另一產(chǎn)品并銷售的，應(yīng)認(rèn)定為侵犯外觀設(shè)計(jì)的銷售行為，但在該另一產(chǎn)品中僅具有技術(shù)功能的除外。

（5）進(jìn)口發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的行為。

（6）使用專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為。

（7）假冒他人專利的行為。為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，仍然屬于侵犯專利權(quán)的行為，需要停止侵害但不承擔(dān)賠償責(zé)任。

2．間接侵權(quán)行為。指行為人自身行為并不直接構(gòu)成專利侵權(quán)，但實(shí)施了誘導(dǎo)、慫恿、教唆、幫助他人侵害專利權(quán)的行為。如：行為人明知某些產(chǎn)品僅用于實(shí)施特定專利的原材料、零部件、設(shè)備、中間產(chǎn)品等，仍將其提供給第三人幫助實(shí)施專利侵權(quán)，則應(yīng)承擔(dān)連帶民事責(zé)任。即使該第三人不是為生產(chǎn)經(jīng)營目的，權(quán)利人主張的，也要承擔(dān)民事責(zé)任。

三、現(xiàn)有技術(shù)抗辯

有證據(jù)證明行為人實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的，不構(gòu)成專利侵權(quán)。被訴侵權(quán)人也可以以已經(jīng)公開的專利抵觸申請主張不侵權(quán)來進(jìn)行抗辯。

四、請求確認(rèn)不侵犯專利權(quán)之訴

權(quán)利人向他人發(fā)出侵犯專利權(quán)的警告，被警告人或者利害關(guān)系人可書面催告權(quán)利人行使訴權(quán)，若權(quán)利人自收到該書面催告之日起1個(gè)月內(nèi)，不撤回警告也不起訴的，被警告人或利害關(guān)系人有權(quán)向人民法院提起請求確認(rèn)其行為不侵犯專利權(quán)的訴訟。

【問題】如何在技術(shù)上認(rèn)定專利侵權(quán)，應(yīng)注意哪些問題？

（1）《專利侵權(quán)解釋（二）》第7條規(guī)定，被訴侵權(quán)技術(shù)方案在包含封閉式組合物權(quán)利要求全部技術(shù)特征的基礎(chǔ)上增加其他技術(shù)特征的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)技術(shù)方案未落入專利權(quán)的保護(hù)范圍，但該增加的技術(shù)特征屬于不可避免的常規(guī)數(shù)量雜質(zhì)的除外。前款所稱封閉式組合物權(quán)利要求，一般不包括中藥組合物權(quán)利要求。

（2）《專利侵權(quán)解釋（二）》第24條 推薦性、行業(yè)或者地方標(biāo)準(zhǔn)明示所涉必要專利的信息，被訴侵權(quán)人以實(shí)施該標(biāo)準(zhǔn)無需專利權(quán)人許可為由抗辯不侵犯該專利權(quán)的，人民法院一般不予支持（實(shí)施推薦標(biāo)準(zhǔn)所設(shè)專利也構(gòu)成侵權(quán)）。

推薦性、行業(yè)或者地方標(biāo)準(zhǔn)明示所涉必要專利的信息，專利權(quán)人、被訴侵權(quán)人協(xié)商該專利的實(shí)施許可條件時(shí)，專利權(quán)人故意違反其在標(biāo)準(zhǔn)制定中承諾的公平、合理、無歧視的許可義務(wù)，導(dǎo)致無法達(dá)成專利實(shí)施許可合同，且被訴侵權(quán)人在協(xié)商中無明顯過錯(cuò)的，對于權(quán)利人請求停止標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施行為的主張，人民法院一般不予支持（專利人故意違反公平合理許可義務(wù)且協(xié)商中有過錯(cuò)的，可繼續(xù)實(shí)施專利，不構(gòu)成侵權(quán)）。

【經(jīng)典真題】1．下列哪一選項(xiàng)不屬于侵犯專利權(quán)的行為？（2012-03-18，單）

A．甲公司與專利權(quán)人簽訂獨(dú)占實(shí)施許可合同后，許可其子公司乙公司實(shí)施該專利技術(shù)

B．獲得強(qiáng)制許可實(shí)施權(quán)的甲公司許可他人實(shí)施該專利技術(shù)

C．甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產(chǎn)品并能證明該產(chǎn)品來源合法

D．為提供行政審批所需要的信息，甲公司未經(jīng)專利權(quán)人的同意而制造其專利藥品

【答案】D

2．甲、乙兩公司各自獨(dú)立發(fā)明了相同的節(jié)水型洗衣機(jī)。甲公司于2013年6月申請發(fā)明專利權(quán)，專利局于2014年12月公布其申請文件，并于2015年12月授予發(fā)明專利權(quán)。乙公司于2013年5月開始銷售該種洗衣機(jī)。另查，本領(lǐng)域技術(shù)人員通過拆解分析該洗衣機(jī)，即可了解其節(jié)水的全部技術(shù)特征。丙公司于2014年12月看到甲公司的申請文件后，立即開始制造并銷售相同的洗衣機(jī)。2016年1月，甲公司起訴乙、丙兩公司侵犯其發(fā)明專利權(quán)。關(guān)于甲公司的訴請，下列哪些說法是正確的?

A．如甲公司的專利有效，則丙公司于2014年12月至2015年11月使用甲公司的發(fā)明構(gòu)成侵權(quán)

B．如乙公司在答辯期內(nèi)請求專利復(fù)審委員會(huì)宣告甲公司的專利權(quán)無效，則法院應(yīng)中止訴訟

C．乙公司如能證明自己在甲公司的專利申請日之前就已制造相同的洗衣機(jī)、且僅在原有制造能力范圍內(nèi)繼續(xù)制造，則不構(gòu)成侵權(quán)

D．丙公司如能證明自己制造銷售的洗衣機(jī)在技術(shù)上與乙公司于2013年5月開始銷售的洗衣機(jī)完全相同，法院應(yīng)認(rèn)定丙公司的行為不侵權(quán)

【答案】CD

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