2019年司法考試商經(jīng)《重整程序》知識(shí)點(diǎn)

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一、重整原因

破產(chǎn)法第2條第2款規(guī)定，下列情形可進(jìn)入重整程序：（1）債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的，或明顯缺乏清償能力的（即出現(xiàn)破產(chǎn)原因）；（2）債務(wù)人明顯喪失清償能力可能的，即可能出現(xiàn)破產(chǎn)原因。前者可啟動(dòng)重整、和解和清算程序，后者只能啟動(dòng)重整程序。

二、重整程序的啟動(dòng)

按照破產(chǎn)法的規(guī)定，重整程序的申請(qǐng)人分為兩種情況：（1）初始重整申請(qǐng)。破產(chǎn)案件受理前，債務(wù)人或債權(quán)人可向直接法院申請(qǐng)重整。（2）后續(xù)重整申請(qǐng)。破產(chǎn)案件受理后破產(chǎn)宣告前，初始申請(qǐng)為債權(quán)人申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)清算的，可由債務(wù)人或者持有債務(wù)人注冊(cè)資本1/10以上的一名或數(shù)名出資人提出。

三、重整期間的財(cái)產(chǎn)管理

重整期間，是指自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止的期間，通常為6個(gè)月，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請(qǐng)求且有正當(dāng)理由的，人民法院可裁定延期3個(gè)月。

1．重整期間應(yīng)當(dāng)實(shí)行管理人監(jiān)督下的債務(wù)人自行管理。

2．債務(wù)人在自行營業(yè)的情況下，行使破產(chǎn)法規(guī)定的管理人職權(quán)，并履行管理人對(duì)債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)的報(bào)告義務(wù)。

3．債務(wù)人要接受管理人的監(jiān)督，其財(cái)產(chǎn)管理和營業(yè)的重要決定和有關(guān)信息，應(yīng)當(dāng)報(bào)告管理人。

4．已接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使。

5．管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，可以聘請(qǐng)債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)營業(yè)事務(wù)。

四、重整期間營業(yè)保護(hù)的特別規(guī)定

1．對(duì)擔(dān)保物權(quán)的限制。按照破產(chǎn)法第75條規(guī)定，“在重整期間，對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)?！睂?duì)債務(wù)人享有的擔(dān)保物權(quán)如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)，只能在和解程序或者清算程序開始后才能行使。此外，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供替代擔(dān)保取回質(zhì)物、留置物。

2．新借款。重整期間債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。從而實(shí)際取得一種優(yōu)先于破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的“超優(yōu)先權(quán)”。

3．對(duì)取回權(quán)的限制。破產(chǎn)法第76條規(guī)定，債務(wù)人合法占有的他人財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件，否者不得在重整期間要求取回。但因管理人或債務(wù)人違反約定，可能導(dǎo)致該財(cái)產(chǎn)被轉(zhuǎn)讓、毀損、滅失或者價(jià)值明顯減少的除外。

4．對(duì)出資人和管理層的限制。破產(chǎn)法第77條規(guī)定，在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請(qǐng)求投資收益分配；債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)（管理層的股權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)人民法院同意的除外）。

五、重整程序的終止

繼續(xù)重整存在重大障礙。破產(chǎn)法第78條規(guī)定，在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請(qǐng)求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：

（l）債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財(cái)產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；

（2）債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財(cái)產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；

（3）由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。

（4）未按時(shí)提交重整計(jì)劃草案。破產(chǎn)法第79條規(guī)定，債務(wù)人或管理人自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個(gè)月內(nèi)，或者在人民法院裁定延期后的3個(gè)月內(nèi)，沒有向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交重整計(jì)劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

六、重整計(jì)劃的內(nèi)容

重整計(jì)劃是重整程序中最重要的法定文件。它是債權(quán)人、債務(wù)人以及其他利害關(guān)系人在溝通、協(xié)商的基礎(chǔ)上，就債務(wù)清償和拯救企業(yè)所進(jìn)行的商事和法律安排。它具有以下特征：（1）以企業(yè)拯救和債務(wù)清理為目的；（2）原則上需征得債權(quán)人會(huì)議的同意；（3）經(jīng)法院批準(zhǔn)后生效；（4）由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行。

1．重整計(jì)劃的起草人和提交期限

破產(chǎn)法第80條規(guī)定，重整計(jì)劃應(yīng)當(dāng)由重整期間負(fù)責(zé)財(cái)產(chǎn)管理和營業(yè)事務(wù)的人（債務(wù)人或管理人）起草。

2．重整計(jì)劃的內(nèi)容：①債務(wù)人的經(jīng)營方案；②債權(quán)分類；③債權(quán)調(diào)整方案；④債權(quán)受償方案；⑤重整計(jì)劃的執(zhí)行期限；⑥重整計(jì)劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；⑦有利于債務(wù)人重整的其他方案。

七、重整計(jì)劃的通過和批準(zhǔn)

1．表決程序。

（1）會(huì)議召集。人民法院自收到重整計(jì)劃草案之日起30日內(nèi)召開債權(quán)人會(huì)議。

（2）分組表決程序。債務(wù)人的出資人代表可以列席討論重整計(jì)劃草案的債權(quán)人會(huì)議。

債權(quán)人會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定的債權(quán)分類分成不同的表決組進(jìn)行分組表決。出席會(huì)議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計(jì)劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，則表示該組通過重整計(jì)劃草案。

如果重整計(jì)劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整問題，應(yīng)當(dāng)設(shè)出資人組對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行表決。各表決組均通過重整計(jì)劃草案時(shí)，重整計(jì)劃即為通過。自重整計(jì)劃通過之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計(jì)劃的申請(qǐng)。

2．批準(zhǔn)程序。對(duì)于已獲債權(quán)人會(huì)議通過并提請(qǐng)批準(zhǔn)的重整計(jì)劃，應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)做出裁定。批準(zhǔn)重整計(jì)劃的，同時(shí)終止重整程序，并予以公告；不予批準(zhǔn)的，同時(shí)終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

【注意】重整計(jì)劃未通過時(shí)，人民法院經(jīng)審查，可強(qiáng)行批準(zhǔn)。（1）首先協(xié)商，再次表決。債務(wù)人或管理人可以同未通過重整計(jì)劃草案的表決組協(xié)商，在協(xié)商后再表決一次。但雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。（2）再次表決未通過時(shí)的審查批準(zhǔn)。依據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，重整計(jì)劃草案符合下列條件的，可以申請(qǐng)人民法院批準(zhǔn)：

①擔(dān)保債權(quán)就擔(dān)保財(cái)產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補(bǔ)償，且其擔(dān)保權(quán)未受到實(shí)質(zhì)性損害，或該表決組已經(jīng)通過；

②職工債權(quán)和稅收債權(quán)將獲得全額清償，或者相應(yīng)表決組已經(jīng)通過；

③普通債權(quán)所獲得的清償比例，不低于其在重整計(jì)劃草案被提請(qǐng)批準(zhǔn)時(shí)依照破產(chǎn)清算程序所能獲得的清償比例，或者該表決組已經(jīng)通過；

④對(duì)出資人權(quán)益的調(diào)整公平、公正，或者出資人組已經(jīng)通過；

⑤公平對(duì)待同一表決組的成員，并且所規(guī)定的債權(quán)清償順序不違反破產(chǎn)清算程序中的法定清償順序；

⑥債務(wù)人的經(jīng)營方案具有可行性。其中，前四項(xiàng)條件是以債權(quán)人在清算條件下的預(yù)計(jì)清償為基準(zhǔn)，即所謂“清算標(biāo)準(zhǔn)”。

【經(jīng)典真題】思瑞公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人向法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算。法院受理并指定了管理人。在宣告破產(chǎn)前，持股20%的股東甲認(rèn)為如引進(jìn)戰(zhàn)略投資者乙公司，思瑞公司仍有生機(jī)，于是向法院申請(qǐng)重整。關(guān)于重整，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（2017-03-31，單）

A．如甲申請(qǐng)重整，必須附有乙公司的投資承諾

B．如債權(quán)人反對(duì)，則思瑞公司不能開始重整

C．如思瑞公司開始重整，則管理人應(yīng)辭去職務(wù)

D．只要思瑞公司的重整計(jì)劃草案獲得法院批準(zhǔn)，重整程序就終止

【答案】D

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