2019年司法考試商經(jīng)《一般規(guī)定》知識點(diǎn)

希賽網(wǎng)法考頻道為大家整理2019年法律職業(yè)資格考試商經(jīng)《一般規(guī)定》知識點(diǎn)，商經(jīng)精講系列教材將知識點(diǎn)分章節(jié)逐一解析，將知識融會貫通，高效備考。

一、破產(chǎn)程序的適用范圍

（一）破產(chǎn)案件的適用程序

破產(chǎn)案件的司法程序包括三種：和解、重整和破產(chǎn)清算。三者之間存在一定的可轉(zhuǎn)換性：

1．債務(wù)人在提出破產(chǎn)申請時可以選擇適用重整程序、和解程序或者清算程序，債權(quán)人在提出破產(chǎn)申請時可以選擇適用重整程序或者清算程序。

2．債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的案件，在破產(chǎn)宣告前，債務(wù)人可以申請和解，債務(wù)人或者其出資人可以申請重整。

3．債務(wù)人申請適用破產(chǎn)清算的案件，在破產(chǎn)宣告前，債權(quán)人或者債務(wù)人的出資人可以申請重整，債務(wù)人也可以申請和解。

4．債務(wù)人進(jìn)入重整程序或者和解程序后，可以在具備破產(chǎn)法規(guī)定的特定事由時，經(jīng)破產(chǎn)宣告轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序。

5．債務(wù)人一旦經(jīng)破產(chǎn)宣告進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，則不得轉(zhuǎn)入重整或者和解程序。

（二）破產(chǎn)程序的適用范圍

破產(chǎn)法適用主體：具有法人資格的企業(yè)。

二、破產(chǎn)原因

破產(chǎn)原因是適用破產(chǎn)程序所依據(jù)的特定法律事實(shí)。我國破產(chǎn)法第2條規(guī)定的破產(chǎn)原因有：

1．企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。

“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，即無力償債。下列情況人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)：（1）債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立；（2）債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿；（3）債務(wù)人未完全清償債務(wù)。

“資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”，即資不抵債，是指企業(yè)法人的資產(chǎn)負(fù)債表上，全部資產(chǎn)之和小于其對外的全部債務(wù)。

2．企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力。

債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債，但有下列情況仍應(yīng)當(dāng)認(rèn)定明顯缺乏清償能力：

1．因資金嚴(yán)重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因無法清償債務(wù)；

2．法定代表人下落不明且無其他人員負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)，無法清償債務(wù)；

3．經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，無法清償債務(wù)；

4．長期虧損且經(jīng)營扭虧困難，無法清償債務(wù)；

5．導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。

【經(jīng)典真題】中南公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人天一公司向法院提出對其進(jìn)行破產(chǎn)清算的申請，但中南公司以其賬面資產(chǎn)大于負(fù)債為由表示異議。天一公司遂提出各種事由，以證明中南公司屬于明顯缺乏清償能力的情形。下列哪些選項(xiàng)符合法律規(guī)定的關(guān)于債務(wù)人明顯缺乏清償能力、無法清償債務(wù)的情形？（2012-03-71，多）

A．因房地產(chǎn)市場萎縮，構(gòu)成中南公司核心資產(chǎn)的房地產(chǎn)無法變現(xiàn)

B．中南公司陷入管理混亂，法定代表人已潛至海外

C．天一公司已申請法院強(qiáng)制執(zhí)行中南公司財產(chǎn)，仍無法獲得清償

D．中南公司已出售房屋質(zhì)量糾紛多，市場信譽(yù)差

【答案】ABC

三、破產(chǎn)案件的管轄

1．地域管轄。企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。債務(wù)人住所地指企業(yè)主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。企業(yè)的注冊地與主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不一致時，以后者為準(zhǔn)。

2．級別管轄。由債務(wù)人注冊登記機(jī)構(gòu)的轄區(qū)法院管轄。如：基層人民法院管轄縣、縣級市或者區(qū)的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記企業(yè)的破產(chǎn)案件。納入計劃調(diào)整的企業(yè)破產(chǎn)案件，由中級人民法院管轄。

3．移送管轄。按訴訟法程序辦理。

四、破產(chǎn)案件中的裁定和公告

1．破產(chǎn)案件中的裁定。在破產(chǎn)案件中，法院對程序問題和實(shí)體問題作出的裁判，一律采用裁定的形式。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院在破產(chǎn)案件中的裁定主要用于以下事項(xiàng)：受理或不受理破產(chǎn)申請；確認(rèn)債權(quán)表記載的無異議的債權(quán)；撤銷債權(quán)人會議決議；確定債權(quán)人會議表決未通過的特定事項(xiàng)；開始重整程序；終止重整程序；批準(zhǔn)延期提交重整計劃；批準(zhǔn)重整計劃；延長重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；終止執(zhí)行重整計劃；開始和解程序；認(rèn)可債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議；終止和解程序；確認(rèn)和解協(xié)議無效；終止執(zhí)行和解協(xié)議；認(rèn)可債務(wù)人和債權(quán)人達(dá)成的和解協(xié)議；破產(chǎn)宣告；認(rèn)可債權(quán)人會議通過的破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案；終結(jié)破產(chǎn)程序；承認(rèn)和執(zhí)行外國法院的破產(chǎn)判決、裁定。

人民法院對破產(chǎn)案件作出的裁定，除駁回破產(chǎn)申請的裁定外，一律不準(zhǔn)上訴。當(dāng)事人對裁定有異議的，可以向作出裁定的原審人民法院申請復(fù)議。但是，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

【注意】上級人民法院有指導(dǎo)和監(jiān)督下級人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件的職責(zé)。上級人民法院發(fā)現(xiàn)下級人民法院的裁定確有錯誤，應(yīng)當(dāng)通知其依法糾正。必要時可以裁定指令下級人民法院重新作出裁定。

2．破產(chǎn)案件中的公告。破產(chǎn)涉及債權(quán)人的重大利益，因此公告成為重要制度。人民法院在破產(chǎn)案件中需要公告的事項(xiàng)有：受理破產(chǎn)案件；開始重整程序；終止重整程序；開始和解程序；終止和解程序；破產(chǎn)宣告；終結(jié)破產(chǎn)程序。

對于已經(jīng)發(fā)布的公告，所有當(dāng)事人均視為已得知，并自動承受相應(yīng)的法律后果。如，債務(wù)人的財產(chǎn)持有人有向破產(chǎn)管理人交付財產(chǎn)的義務(wù)等。

五、跨境破產(chǎn)

破產(chǎn)法第5條規(guī)定，我國境內(nèi)的破產(chǎn)程序，對債務(wù)人在我國境外的財產(chǎn)發(fā)生效力。其次，對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產(chǎn)案件的判決、裁定，涉及債務(wù)人在我國境內(nèi)的財產(chǎn)，當(dāng)事人申請我國法院承認(rèn)和執(zhí)行的，我國法院在審查后予以有條件的承認(rèn)和執(zhí)行，其審查的依據(jù)是我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則。承認(rèn)和執(zhí)行的條件是：不違反我國法律的基本原則；不損害主權(quán)、安全和社會公共利益；不損害我國境內(nèi)債權(quán)人的合法權(quán)益。

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