摘要:《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》是2019年法律職業(yè)資格考試商法的知識點之一,下面希賽法考為你精講有限責任公司的設立條件需要掌握的知識點。
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一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念與特征
中外合作經(jīng)營企業(yè),是指中、外合作者依照中國法律,在中國境內(nèi)共同舉辦按照合同約定分配收益或產(chǎn)品、分擔風險和虧損的企業(yè)。其特點是:
1.中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式的合營企業(yè)。合營各方的權利義務不是取決于投資比例與股份,而是取決于合作企業(yè)合同的約定。
2.中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式既可以是法人企業(yè),也可以是非法人企業(yè)。
3.中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構與管理方式具有多樣性特征。既可以是董事會制、聯(lián)合管理委員會制,也可以是委托第三方管理。
4.一般采取外方先行回收投資,合作期滿,企業(yè)的資產(chǎn)均歸中方所有。
二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立
(一)組織形式
中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式包括具有法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)。不具有法人資格的合作企業(yè),合作各方的關系是一種合伙關系。合作各方應根據(jù)其認繳的出資額或提供的合作條件,約定各自承擔債務責任的比例,但對外應承擔連帶責任。
(二)注冊資本
合作企業(yè)的注冊資本,是指為設立合作企業(yè),在工商行政機關登記的合作各方認繳的出資額之和。投資總額包括注冊資本和借貸資本。
合作企業(yè)注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少。但因投資總額和生產(chǎn)規(guī)模變化確需減少的,須經(jīng)審查批準機關批準。
(三)出資
合作各方的出資方式(或者是合作條件)可以是貨幣,也可以是實物、工業(yè)產(chǎn)權、商業(yè)秘密、專有技術、或者土地使用權等財產(chǎn)權利。該出資或合作條件不得設立抵押、質(zhì)押或其他任何形式的擔保。各方出資應由中國注冊會計師驗資。
(四)出資比例
依法取得法人資格的中外合作企業(yè),外方合作者的投資一般不低于注冊資本的25%。不具備法人資格的,出資比例由商務部確定。
(五)合作各方的出資期限
中外合作企業(yè)的合作各方應當根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要,在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)繳納投資或提供合作條件的期限。合作各方未按期繳納投資、提供合作條件的,工商行政管理部門應當限期履行出資義務;期限屆滿仍未履行的,審查批準機關應當撤銷其批準證書,工商行政管理機關應當?shù)蹁N其營業(yè)執(zhí)照,并予以公告。未按合作企業(yè)合同繳納投資或提供合作條件的一方,應當向已經(jīng)繳納投資或提供合作條件的他方承擔違約責任。
三、組織機構與議事規(guī)則
董事會或聯(lián)合管理委員會作出決議一般由出席會議董事或委員的過半數(shù)同意,但合作企業(yè)章程的修改、資產(chǎn)抵押、注冊資本的增加和減少、合作企業(yè)的合并、分立、解散和變更組織形式、合作各方約定由會議一致通過方可作出決議的其他事項等,應由出席的董事或委員一致通過,方可作出決議。
1.合作企業(yè)法第12條規(guī)定,合作企業(yè)應當設立董事會或者聯(lián)合管理機構,依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定,決定合作企業(yè)的重大問題。此外,合作企業(yè)成立后可改為委托中外合作者以外的他人經(jīng)營管理。
2.董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開一次,董事長或者主任因特殊原因不能履行職務時,由副董事長、副主任或者其他董事、委員召集并主持。1/3以上董事或委員可以提議召開董事會會議或聯(lián)合管理委員會會議。不能出席的,應書面委托他人代表其出席和表決。會議作出決議,須經(jīng)全體董事或者委員的過半數(shù)通過。召開會議,應在10天前通知全體董事或者委員。董事會或聯(lián)合管理委員會也可以用通訊方式作出決議。
3.董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應當有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。
中外合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中規(guī)定。合作企業(yè)期限屆滿,合作各方同意延長合作期限的,應當在期限屆滿180天前向?qū)彶榕鷾蕶C關提出申請,審批機關自接到申請之日起30日內(nèi)作出批準或不批準的決定。
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