2019年法考商經(jīng)《上市公司》知識(shí)點(diǎn)

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五、上市公司 ★★★

（一）上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

上市公司是指所發(fā)行的股票經(jīng)國(guó)務(wù)院或者國(guó)務(wù)院授權(quán)證券管理部門批準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司的股票依照法律、行政法規(guī)及證券交易所的交易規(guī)則上市交易。

公司法對(duì)上市公司的組織機(jī)構(gòu)作了若干特別的規(guī)定：

1．上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

2．上市公司設(shè)立獨(dú)立董事制度。

3．上市公司設(shè)董事會(huì)秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。

4．上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

【經(jīng)典真題】星煌公司是一家上市公司?，F(xiàn)董事長(zhǎng)吳某就星煌公司向坤誠(chéng)公司的投資之事準(zhǔn)備召開董事會(huì)。因公司資金比較緊張，且其中一名董事梁某的妻子又在坤誠(chéng)公司任副董事長(zhǎng)，有部分董事對(duì)此投資事宜表示異議。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的?（2016-03-71，多）

A．梁某不應(yīng)參加董事會(huì)表決

B．吳某可代梁某在董事會(huì)上表決

C．若參加董事會(huì)人數(shù)不足，則應(yīng)提交股東大會(huì)審議

D．星煌公司不能投資于坤誠(chéng)公司

【答案】AC

（二）上市公司的獨(dú)立董事制度 ★★

1．獨(dú)立董事的概念。上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。它是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事，其中至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士（會(huì)計(jì)專業(yè)人士是指具有高級(jí)職稱或注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格的人士）。

2．獨(dú)立董事的任職條件。

（1）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；

（2）具有《指導(dǎo)意見》所要求的獨(dú)立性；

（3）具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；

（4）具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)；

（5）公司章程規(guī)定的其他條件。

3．獨(dú)立董事任職資格的限制。根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：

（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；

（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；

（4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；

（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；

（6）公司章程規(guī)定的其他人員；

（7）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

4．獨(dú)立董事的任期。獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過6年。獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。

5．獨(dú)立董事的特別職權(quán)：

（l）重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。

（2）向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所。

（3）向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)。【注意】不是直接提請(qǐng)召開股東大會(huì)。

（4）提議召開董事會(huì)。

（5）獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)。

（6）可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。

獨(dú)立董事向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見：

（1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高級(jí)管理人員；（3）公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬；（4）上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；（5）獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；（6）公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。獨(dú)立董事就上述事項(xiàng)可發(fā)表的意見可分為如下幾類：同意；保留意見及其理由；反對(duì)意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。獨(dú)立董事發(fā)表獨(dú)立意見的有關(guān)事項(xiàng)如需要披露的，上市公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見予以公告。

【經(jīng)典真題】甲公司是一家上市公司。關(guān)于該公司的獨(dú)立董事制度，下列哪一表述是正確的？（2015-03-28，單）

A．甲公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事

B．任職獨(dú)立董事的，至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士和一名法律專業(yè)人士

C．除在甲公司外，各獨(dú)立董事在其他上市公司同時(shí)兼任獨(dú)立董事的，不得超過5家

D．各獨(dú)立董事不得直接或間接持有甲公司已發(fā)行的股份

【答案】Ａ

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