2019法考商經(jīng)《公司的解散與清算》知識點

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第八節(jié)  公司的解散與清算

一、公司的解散

公司解散是指公司基于一定的合法事由而使公司歸于消滅的法律行為。公司解散的原因主要有：（1）一般解散；（2）強制解散；（3）股東請求解散。

（一）一般解散

一般解散是指，只要出現(xiàn)了解散公司的事由公司即可解散。其原因主要有：

1．公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時。但此種情形可以通過修改公司章程而使公司繼續(xù)存在，并不意味著公司必須解散。

2．股東會或者股東大會決議解散。

3．因公司合并或者分立需要解散。

（二）強制解散的原因

強制解散的原因是指主管機關或人民法院命令公司解散。其原因主要有：

1．主管機關決定。國有獨資公司由授權投資的機構或者授權的部門作出解散的決定，該國有獨資公司應立即解散。

2．責令關閉。公司違反法律、行政法規(guī)被主管機關依法責令關閉的，應當解散。

3．被吊銷營業(yè)執(zhí)照。

（三）請求解散（又稱司法解散、“公司僵局”）

當公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存在會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10%以上的股東可以請求人民法院解散公司?？梢陨暾埥馍⒌睦碛捎校?/p>

1．公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的。

2．股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的。

3．公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的。

4．經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

但是要特別注意的是，股東知情權、利潤分配請求權等權益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等，均不構成請求法院解散公司的理由。

【注意】請求司法解散的原告為10%以上股東，被告為公司。股東提起解散公司訴訟時，向人民法院申請財產(chǎn)保全或者證據(jù)保全，在股東提供擔保，且不影響公司正常經(jīng)營的情形下，人民法院可予以保全。

二、公司解散時的清算

公司清算是終結已解散公司的一切法律關系，處理公司剩余財產(chǎn)的程序。依照我國公司法的規(guī)定，公司除因合并或分立解散無須清算，以及破產(chǎn)清算程序外，因其他原因解散的公司，都應進行清算。其程序為：

1．成立清算組。解散的公司，應當自解散之日起15日內成立清算組。清算組人員的組成，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定的人員組成。解散的公司超過15日不成立清算組的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組，人民法院應當受理該申請，并及時指定人員組成清算組。清算組人員可以從下列人員中選任：股東、董監(jiān)高、律師事務所、會計師事務所等中介機構及其專業(yè)人士。

2．清算組的職責。依我國公司法第185條規(guī)定，清算組行使下列職權：

（1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；

（2）通知或者公告?zhèn)鶛嗳耍?/p>

（3）處理與清算有關的公司未了的業(yè)務；

（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；

（5）清理債權、債務；

（6）處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn)；

（7）代表公司參與民事訴訟活動。

清算組成員應當忠于職守，依法履行清算義務，不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。

3．通知或者公告?zhèn)鶛嗳松陥髠鶛唷?/span>清算組應當自成立之日起10日內通知債權人，并于

60日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，向清算組申報其債權。

4．清理財產(chǎn)清償債務。清算組對公司資產(chǎn)、債權、債務進行清理。在清算期間，公司不得開展新的經(jīng)營活動。清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應當制訂清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認。

清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司財產(chǎn)能夠清償公司債務的，清算組應先撥付清算費用，然后按照下列順序清償：（1）職工工資、社會保險費用和法定補償金；（2）所欠稅款；（3）公司債務。

5．分配剩余財產(chǎn)。在支付清算費用和清償公司債務后，清算組應將剩余的公司財產(chǎn)分配給股東。

6．清算終結。公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認。并報公司登記機關申請注銷登記。注銷登記須提交下列文件：（1）注銷登記申請書；（2）公司依照公司法作出的決議或者決定，或行政機關責令關閉的文件；（3）股東會、股東大會或者人民法院確認的清算報告；（4）企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定應當提交的其他文件。注銷登記申請經(jīng)公司登記機關核準注銷登記，公司終止。

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