2018法考卷二《當(dāng)事人》練習(xí)題（1）

距離2018年法律職業(yè)資格考試客觀題考試只剩最后幾天的時(shí)間了，大家都已經(jīng)投入緊張的復(fù)習(xí)階段，說到備考，習(xí)題的練習(xí)必不可少，希賽網(wǎng)為大家整理《當(dāng)事人》練習(xí)題（1）供大家復(fù)習(xí)備考。

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一、單項(xiàng)選擇題（在下列各題的備選項(xiàng)中，請(qǐng)選擇1個(gè)最符合題意的選項(xiàng)）

1．某品牌手機(jī)生產(chǎn)商在手機(jī)出廠前預(yù)裝眾多程序，大幅侵占標(biāo)明內(nèi)存，某省消費(fèi)者保護(hù)協(xié)會(huì)以侵害消費(fèi)者知情權(quán)為由提起公益訴訟，法院受理了該案。下列哪一說法是正確的？

A．本案應(yīng)當(dāng)由侵權(quán)行為地或者被告住所地中級(jí)法院管轄

B．本案原告沒有撤訴權(quán)

C．本案當(dāng)事人不可以和解，法院也不可以調(diào)解

D．因該案已受理，購買該品牌手機(jī)的消費(fèi)者甲若以前述理由訴請(qǐng)賠償，法院不予受理

【答案】A

【知識(shí)點(diǎn)】消費(fèi)公益訴訟。

【解析】A項(xiàng)考查消費(fèi)糾紛公益訴訟的管轄。《適用解釋》第285條規(guī)定："公益訴訟案件由侵權(quán)行為地或者被告住所地中級(jí)人民法院管轄，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。"故A項(xiàng)正確。

B項(xiàng)考查公益訴訟原告的撤訴權(quán)。《適用解釋》第290條規(guī)定："公益訴訟案件的原告在法庭辯論終結(jié)后申請(qǐng)撤訴的，人民法院不予準(zhǔn)許。"這就意味著公益訴訟案件的原告在法庭辯論終結(jié)前有撤訴權(quán)。故B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)考查公益訴訟的和解與調(diào)解?！哆m用解釋》第289條規(guī)定："對(duì)公益訴訟案件，當(dāng)事人可以和解，人民法院可以調(diào)解。"故C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查公益訴訟提起后消費(fèi)者的訴權(quán)?！哆m用解釋》第288條規(guī)定："人民法院受理公益訴訟案件，不影響同一侵權(quán)行為的受害人根據(jù)民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定提起訴訟。"故D項(xiàng)錯(cuò)誤。

2．根據(jù)2012年修改《民事訴訟法》，關(guān)于公益訴訟的表述，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．公益訴訟規(guī)則的設(shè)立，體現(xiàn)了依法治國的法治理念

B．公益訴訟的起訴主體只限于法律授權(quán)的機(jī)關(guān)或團(tuán)體

C．公益訴訟規(guī)則的設(shè)立，有利于保障我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展

D．公益訴訟的提起必須以存在實(shí)際損害為前提

【答案】D

【解析】民事公益訴訟是指特定的機(jī)關(guān)或有關(guān)社會(huì)團(tuán)體，根據(jù)法律的授權(quán)，對(duì)違反法律法規(guī)損害社會(huì)公共利益的行為，向法院提起民事訴訟，由法院通過審判來追究違法者的法律責(zé)任并進(jìn)而維護(hù)社會(huì)公共利益的訴訟活動(dòng)。同私益訴訟相比，公益訴訟具有以下特點(diǎn)：一是其訴訟目的在于維護(hù)社會(huì)公共利益；二是其起訴主體不一定與案件有直接利害關(guān)系；三是其起訴主體須由法律明文規(guī)定，即限于"法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織"；四是公益訴訟雖然針對(duì)侵權(quán)案件提起，卻并不以存在實(shí)際損害為必要條件。對(duì)民事公益訴訟，《民事訴訟法》第55條作了規(guī)定："對(duì)污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會(huì)公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。"根據(jù)上述理論和法律規(guī)定判斷，本題的四個(gè)選項(xiàng)中，只有D項(xiàng)的表述錯(cuò)誤。

3．三合公司訴兩江公司合同糾紛一案，經(jīng)法院審理后判決兩江公司敗訴。此后，兩江公司與海大公司合并成立了大江公司。在對(duì)兩江公司財(cái)務(wù)進(jìn)行審核時(shí)，發(fā)現(xiàn)了一份對(duì)前述案件事實(shí)認(rèn)定極為重要的證據(jù)。關(guān)于該案的再審，下列哪一說法是正確的？

A．應(yīng)當(dāng)由兩江公司申請(qǐng)?jiān)賹彶⒓釉V訟

B．應(yīng)當(dāng)由海大公司申請(qǐng)?jiān)賹彶⒓釉V訟

C．應(yīng)當(dāng)由大江公司申請(qǐng)?jiān)賹彶⒓釉V訟

D．應(yīng)當(dāng)由兩江公司申請(qǐng)?jiān)賹彛仨氂纱蠼緟⒓釉V訟

【答案】C

【解析】根據(jù)《較高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第六十三條規(guī)定，企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。本題中，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生糾紛，應(yīng)以合并后的企業(yè)大江公司為當(dāng)事人。A、B、D項(xiàng)錯(cuò)誤，C項(xiàng)正確。

4．關(guān)于第三人撤銷之訴，下列哪一說法是正確的？

A．法院受理第三人撤銷之訴后，應(yīng)中止原裁判的執(zhí)行

B．第三人撤銷之訴是確認(rèn)原審裁判錯(cuò)誤的確認(rèn)之訴

C．第三人撤銷之訴由原審法院的上一級(jí)法院管轄，但當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者雙方當(dāng)事人為公民的案件，應(yīng)由原審法院管轄

D．第三人撤銷之訴的客體包括生效的民事判決、裁定和調(diào)解書

【答案】D

【解析】第三人撤銷之訴，是指當(dāng)?shù)谌艘虿豢蓺w責(zé)于己的事由而未參加原案審理，但原案的生效判決、裁定、調(diào)解書使其民事權(quán)益受到損害，可以請(qǐng)求法院撤銷或改變?cè)干袥Q、裁定、調(diào)解書中對(duì)其不利部分的訴訟程序。其設(shè)置功能之一在于規(guī)制惡意訴訟，但也要注意有人濫用這一訴訟制度而拖延訴訟，因此法院受理第三人撤銷之訴后原則上不應(yīng)中止原裁判的執(zhí)行。[《適用解釋》第299條："受理第三人撤銷之訴案件后，原告提供相應(yīng)擔(dān)保，請(qǐng)求中止執(zhí)行的，人民法院可以準(zhǔn)許。"]故A項(xiàng)錯(cuò)誤。

第三人撤銷之訴的客體是生效的判決、裁定和調(diào)解書，其目的是要改變或撤銷錯(cuò)誤的生效裁判或調(diào)解書所確立的法律關(guān)系，屬于變更之訴而非確認(rèn)之訴，故B項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

《民事訴訟法》第56條第3款規(guī)定，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人或無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯(cuò)誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請(qǐng)求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請(qǐng)求不成立的，駁回訴訟請(qǐng)求。該條明確規(guī)定第三人撤銷之訴應(yīng)"向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟"，即第三人撤銷之訴案件應(yīng)由原審法院而非原審法院的上一級(jí)法院管轄。故C項(xiàng)錯(cuò)誤。

5．依據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定及相關(guān)訴訟理論，關(guān)于當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A．民事訴訟權(quán)利能力都是以民事權(quán)利能力為基礎(chǔ)的

B．民事訴訟權(quán)利能力都是以民事行為能力為基礎(chǔ)的

C．具有民事訴訟權(quán)利能力者在實(shí)體上就具有民事權(quán)利能力

D．具有民事訴訟權(quán)利能力者在實(shí)體上不一定就具有民事權(quán)利能力

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】訴訟權(quán)利能力與訴訟行為能力

【解析】A、C、D項(xiàng)考查民事訴訟權(quán)利能力與民事權(quán)利能力的關(guān)系。民事訴訟權(quán)利能力是指成為民事訴訟當(dāng)事人，享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)所必需的訴訟法上的資格。在通常情況下，有民事權(quán)利能力的人才具有民事訴訟權(quán)利能力，如公民、法人。但在特殊情況下，沒有民事權(quán)利能力的人，也可以有民事訴訟權(quán)利能力，成為民事訴訟中的當(dāng)事人。比如清算組（破產(chǎn)管理人）不具有民事權(quán)利能力，但也可以成為民事訴訟當(dāng)事人，因此民事權(quán)利能力和民事訴訟權(quán)利能力二者不能等同，A、C項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

B選項(xiàng)考查民事訴訟權(quán)利能力和民事行為能力之間的關(guān)系。雖然無民事行為能力人和限制民事行為能力人的民事行為能力本身不存在或者受到限制，但是其同樣具有作為訴訟當(dāng)事人的資格，可以成為民事糾紛的當(dāng)事人，可以成為原告或者被告，因此不能說民事訴訟權(quán)利能力都是以民事行為能力為基礎(chǔ)的。B項(xiàng)錯(cuò)誤。

6．小桐是由菲特公司派遣到蘇拉公司工作的人員，在一次完成蘇拉公司分配的工作任務(wù)時(shí)，失誤造成路人周某受傷，因賠償問題周某起訴至法院。關(guān)于本案被告的確定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A．起訴蘇拉公司時(shí)，應(yīng)追加菲特公司為共同被告

B．起訴蘇拉公司時(shí)，應(yīng)追加菲特公司為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人

C．起訴菲特公司時(shí)，應(yīng)追加蘇拉公司為共同被告

D．起訴菲特公司時(shí)，應(yīng)追加蘇拉公司為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人

【答案】C

【知識(shí)點(diǎn)】當(dāng)事人的確定。

【解析】本題涉及勞務(wù)派遣致人損害這一特殊類型侵權(quán)案件中當(dāng)事人的確定。《侵權(quán)責(zé)任法》第34條規(guī)定："用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。"《適用解釋》第58條規(guī)定："在勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，以接受勞務(wù)派遣的用工單位為當(dāng)事人。當(dāng)事人主張勞務(wù)派遣單位承擔(dān)責(zé)任的，該勞務(wù)派遣單位為共同被告。"根據(jù)這兩個(gè)條文的規(guī)定，受害人周某起訴時(shí)，原則上應(yīng)以接受勞務(wù)派遣的用工單位蘇拉公司為被告（即周某可以只訴蘇拉公司）；若勞務(wù)派遣單位菲特公司有過錯(cuò)需承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任時(shí)，應(yīng)以蘇拉公司和菲特公司為共同被告；若只訴菲特公司（勞務(wù)派遣單位），則法院應(yīng)追加接受勞務(wù)派遣的蘇拉公司（用工單位）為共同被告。所以，本題的A、B、D三個(gè)選項(xiàng)錯(cuò)誤。

7．徐某開設(shè)打印設(shè)計(jì)中心并以自己名義登記領(lǐng)取了個(gè)體工商戶營業(yè)執(zhí)照，該中心未起字號(hào)。不久，徐某應(yīng)征入伍，將該中心轉(zhuǎn)讓給同學(xué)李某經(jīng)營，未辦理工商變更登記。后該中心承接廣告公司業(yè)務(wù)，款項(xiàng)已收卻未能按期交貨，遭廣告公司起訴。下列哪一選項(xiàng)是本案的適格被告？

A．李某

B．李某和徐某

C．李某和該中心

D．李某、徐某和該中心

【答案】B

【知識(shí)點(diǎn)】適格被告的確定。

【解析】本題涉及個(gè)體工商戶的當(dāng)事人資格的確定問題。此例中，徐某雖已將該中心轉(zhuǎn)讓給李某，卻未辦理工商變更登記，因此，個(gè)體工商戶營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為徐某，實(shí)際經(jīng)營者為李某。《適用解釋》第59條規(guī)定："在訴訟中，個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為當(dāng)事人。有字號(hào)的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號(hào)為當(dāng)事人，但應(yīng)同時(shí)注明該字號(hào)經(jīng)營者的基本信息。營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以登記的經(jīng)營者和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人。"據(jù)此，本案適格被告為李某和徐某。

8．馬迪由陽光勞務(wù)公司派往五湖公司擔(dān)任駕駛員。因五湖公司經(jīng)常要求加班，且不發(fā)加班費(fèi)，馬迪與五湖公司發(fā)生爭議，向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。關(guān)于本案仲裁當(dāng)事人的確定，下列哪一表述是正確的？

A．馬迪是申請(qǐng)人，五湖公司為被申請(qǐng)人

B．馬迪是申請(qǐng)人，五湖公司和陽光勞務(wù)公司為被申請(qǐng)人

C．馬迪是申請(qǐng)人，五湖公司為被申請(qǐng)人，陽光勞務(wù)公司可作為第三人參加訴訟

D．馬迪和陽光勞務(wù)公司為申請(qǐng)人，五湖公司為被申請(qǐng)人

【答案】B

【知識(shí)點(diǎn)】勞務(wù)派遣案件仲裁當(dāng)事人的確定。

【解析】《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第22條規(guī)定，發(fā)生勞動(dòng)爭議的勞動(dòng)者和用人單位為勞動(dòng)爭議仲裁案件的雙方當(dāng)事人。勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。據(jù)此，五湖公司和陽光勞務(wù)公司為共同當(dāng)事人。即B項(xiàng)正確，其它選項(xiàng)錯(cuò)誤。

9．趙某與劉某將共有商鋪出租給陳某。劉某瞞著趙某，與陳某簽訂房屋買賣合同，將商鋪轉(zhuǎn)讓給陳某，后因該合同履行發(fā)生糾紛，劉某將陳某訴至法院。趙某得知后，堅(jiān)決不同意劉某將商鋪?zhàn)屌c陳某。關(guān)于本案相關(guān)人的訴訟地位，下列哪一說法是正確的？

A．法院應(yīng)依職權(quán)追加趙某為共同原告

B．趙某應(yīng)以劉某侵權(quán)起訴，陳某為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人

C．趙某應(yīng)作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人

D．趙某應(yīng)作為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】兩種第三人之間、第三人與共同訴訟人之間的區(qū)別。

【解析】趙某與劉某對(duì)商鋪享有共有權(quán)，劉某卻私下將該商鋪轉(zhuǎn)讓給陳某，后因此房屋買賣合同發(fā)生糾紛訴至法院，劉某為原告，陳某為被告。訴訟中，趙某參與進(jìn)來，反對(duì)劉某將商鋪?zhàn)屌c陳某，以維護(hù)自己對(duì)商鋪的所有權(quán)。換言之，趙某為維護(hù)自己的合法權(quán)益，既要反對(duì)原告劉某的主張，也要反對(duì)被告陳某的主張，所以趙某是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。他已起訴的方式參加訴訟，在所提起的參加之訴中，趙某以自己為原告，以劉某和陳某為共同被告。故四個(gè)選項(xiàng)中，只有D項(xiàng)正確。

二、多項(xiàng)選擇題（在下列各題的備選項(xiàng)中，至少有兩個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的）

10．李立與陳山就財(cái)產(chǎn)權(quán)屬發(fā)生爭議提起確權(quán)訴訟。案外人王強(qiáng)得知此事，提起訴訟主張?jiān)撠?cái)產(chǎn)的部分產(chǎn)權(quán)，法院同意王強(qiáng)參加訴訟。訴訟中，李立經(jīng)法院同意撤回起訴。關(guān)于該案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A．王強(qiáng)是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人

B．王強(qiáng)是必要的共同訴訟人

C．李立撤回起訴后，法院應(yīng)裁定終結(jié)訴訟

D．李立撤回起訴后，法院應(yīng)以王強(qiáng)為原告、李立和陳山為被告另案處理，訴訟繼續(xù)進(jìn)行

【答案】AD

【知識(shí)點(diǎn)】有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

【解析】A、B兩項(xiàng)考查當(dāng)事人訴訟地位的確定。對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。在訴訟中，王強(qiáng)既要反對(duì)本訴原告李立的訴訟主張，也要反對(duì)本訴被告陳山的訴訟主張。因此，王強(qiáng)是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，而不是必要共同訴訟人。即A項(xiàng)正確，B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C、D兩項(xiàng)本訴與參加之訴的關(guān)系。本訴和參加之訴均為獨(dú)立的訴，只是基于某種牽連關(guān)系法院才可將二者合并審理，但本訴的撤回不影響參加之訴的繼續(xù)存在，法院對(duì)參加制度仍然要繼續(xù)審理。故C項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

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