2018法考民法模擬題答案及解析（一）

2018年法律職業(yè)資格考試客觀題于9月22日開始考試，備考時(shí)間已經(jīng)進(jìn)入最后兩個(gè)月，各位考生抓緊時(shí)間復(fù)習(xí)，不熟悉計(jì)算機(jī)化考試的學(xué)生，也要開始適應(yīng)電腦答題了，希賽法考整理了客觀題考試民法模擬題，供大家復(fù)習(xí)。

一、單項(xiàng)選擇題（在下列各題的備選項(xiàng)中，請(qǐng)選擇1個(gè)最符合題意的選項(xiàng)）

1．張某拾得王某的一只小羊拒不歸還，李某將小羊從張某羊圈中抱走交給王某。下列哪一表述是正確的？

A．張某拾得小羊后因占有而取得所有權(quán)

B．張某有權(quán)要求王某返還占有

C．張某有權(quán)要求李某返還占有

D．李某侵犯了張某的占有

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】占有占有的保護(hù)

【解析】A項(xiàng)考查拾得遺失物。拾得遺失物應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人，拾得者并不因此取得遺失物的所有權(quán)。故A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)、C項(xiàng)、D項(xiàng)考查占有返還請(qǐng)求權(quán)。張某因拾得小羊，構(gòu)成無權(quán)占有?！段餀?quán)法》第245條規(guī)定：“占有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被侵占的，占有人有權(quán)請(qǐng)求返還原物；對(duì)妨害占有的行為，占有人有權(quán)請(qǐng)求排除妨害或者消除危險(xiǎn)；因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)請(qǐng)求損害賠償?！边@里的占有人既包括有權(quán)占有又包括無權(quán)占有，李某將小羊抱走的行為構(gòu)成對(duì)張某占有的侵犯，故D項(xiàng)正確。由于李某已經(jīng)將小羊交給了王某，并非小羊的現(xiàn)實(shí)占有人，因此，張某不能向李某主張返還占有，故C項(xiàng)錯(cuò)誤。王某是小羊的所有權(quán)人，王某因所有權(quán)而對(duì)小羊進(jìn)行占有，張某也不能向王某主張返還。故B項(xiàng)錯(cuò)誤。

2．2012年，潘桂花、李大響老夫婦處置房產(chǎn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)房產(chǎn)證產(chǎn)權(quán)人由潘桂花變成其子李能。原來，早在七年前李能就利用其母不識(shí)字騙其母簽訂合同，將房屋作價(jià)過戶到自己名下。二老怒將李能訴至法院。法院查明，潘桂花因精神障礙，被鑒定為限制民事行為能力人。據(jù)此，法院認(rèn)定該合同無效。對(duì)此，下列哪一說法是不正確的？

A．李能的行為違反了物權(quán)的取得應(yīng)當(dāng)遵守法律、尊重公德、不損害他人合法權(quán)益的法律規(guī)定

B．從法理上看，法院主要根據(jù)“法律家長主義”原則（即，法律對(duì)于當(dāng)事人“不真實(shí)反映其意志的危險(xiǎn)選擇”應(yīng)進(jìn)行限制，使之免于自我傷害）對(duì)李能的意志行為進(jìn)行判斷，從而否定了他的做法

C．潘桂花被鑒定為限制民事行為能力人是對(duì)法律關(guān)系主體構(gòu)成資格的一種認(rèn)定

D．從訴訟“爭(zhēng)點(diǎn)”理論看，本案爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)不在李能是否利用其母不識(shí)字騙其母簽訂合同，而在于合同轉(zhuǎn)讓的效力如何認(rèn)定

【答案】B

【知識(shí)點(diǎn)】法律原則，法律關(guān)系主體，法律適用的一般原理

【解析】A選項(xiàng)正確。《物權(quán)法》第7條規(guī)定：“物權(quán)的取得和行使，應(yīng)當(dāng)遵守法律，尊重社會(huì)公德，不得損害公共利益和他人合法權(quán)益?！崩钅芾闷淠覆蛔R(shí)字騙簽合同，將房屋作價(jià)過戶到自己名下，顯然違反該條規(guī)定，故A項(xiàng)正確。

B選項(xiàng)錯(cuò)誤。在本題，“法院查明，潘桂花因精神障礙，被鑒定為限制民事行為能力人。據(jù)此，法院認(rèn)定該合同無效。”很顯然，法院是基于潘桂花為限制民事行為能力人而否認(rèn)轉(zhuǎn)讓合同效力，而非"對(duì)李能的意志行為進(jìn)行判斷，從而否定了他的做法"，故B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C選項(xiàng)正確。公民和法人要能夠成為法律關(guān)系的主體，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，就必須法律關(guān)系主體構(gòu)成的資格。對(duì)潘桂花行為能力經(jīng)鑒定，認(rèn)定其法律關(guān)系主體的構(gòu)成資格應(yīng)為限制民事行為能力人。故C項(xiàng)正確。

D選項(xiàng)正確。根據(jù)《合同法》第47條，限制民事行為能力人訂立的房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同是效力待定的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后才有效。二老怒將李能訴至法院，是為解決房產(chǎn)究竟誰享有所有權(quán)的爭(zhēng)議。而該爭(zhēng)議的解決，關(guān)鍵點(diǎn)就在于轉(zhuǎn)讓合同的效力如何，故D項(xiàng)正確。

3．物權(quán)人在其權(quán)利的實(shí)現(xiàn)上遇有某種妨害時(shí)，有權(quán)請(qǐng)求造成妨害事由發(fā)生的人排除此等妨害，稱為物權(quán)請(qǐng)求權(quán)。關(guān)于物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，下列哪一表述是錯(cuò)誤的？

A．是獨(dú)立于物權(quán)的一種行為請(qǐng)求權(quán)

B．可以適用債權(quán)的有關(guān)規(guī)定

C．不能與物權(quán)分離而單獨(dú)存在

D．須依訴訟的方式進(jìn)行

【答案】D

【解析】A選項(xiàng)，物權(quán)請(qǐng)求權(quán)是在物權(quán)受到妨害時(shí)物權(quán)人請(qǐng)求特定的人為特定行為的權(quán)利，不以對(duì)物權(quán)標(biāo)的物的支配為內(nèi)容，物權(quán)是指對(duì)物的占有、使用、收益、處分的權(quán)利。因此，物權(quán)請(qǐng)求權(quán)是獨(dú)立于物權(quán)的一種行為請(qǐng)求權(quán)。A項(xiàng)正確不應(yīng)選。

B選項(xiàng)，物權(quán)的保護(hù)方法包括確認(rèn)產(chǎn)權(quán)、返還原物、恢復(fù)原狀、排除妨礙、損害賠償。其中損害賠償就是債權(quán)的保護(hù)方法，因此物權(quán)請(qǐng)求權(quán)可以適用債權(quán)的有關(guān)規(guī)定，例如債的履行及轉(zhuǎn)讓。B項(xiàng)正確不應(yīng)選。

C選項(xiàng)，物權(quán)請(qǐng)求權(quán)是物權(quán)的派生，是以物權(quán)為基礎(chǔ)的，不能與物權(quán)分離而單獨(dú)存在。C項(xiàng)正確不應(yīng)選。

D項(xiàng)，《物權(quán)法》第三十二條規(guī)定，物權(quán)受到侵害的，權(quán)利人可以通過和解、調(diào)解、仲裁、訴訟等途徑解決。因此，物權(quán)人在其物權(quán)受到侵害時(shí)，也可以直接向侵害人提出請(qǐng)求，物權(quán)請(qǐng)求權(quán)并非必須依訴訟的方式進(jìn)行。D項(xiàng)錯(cuò)誤應(yīng)選。

二、多項(xiàng)選擇題（在下列各題的備選項(xiàng)中，至少有兩個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的）

1．某房地產(chǎn)開發(fā)公司在銷售中被查出大量欺詐消費(fèi)者的事實(shí)。下列哪些情形中，買受人可以請(qǐng)求該公司返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求該公司承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任？

A．該公司故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)

B．該公司故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)

C．該公司故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人的事實(shí)

D．該公司故意隱瞞所售房屋存在嚴(yán)重質(zhì)量問題的事實(shí)

【答案】ABC

【知識(shí)點(diǎn)】本題考查商品房買賣合同。

【解析】《較高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定：“出賣人訂立商品房買賣合同時(shí)，具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以請(qǐng)求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任：（一）故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；（二）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)；（三）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)?！睋?jù)此規(guī)定，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

2．甲將其臨街房屋和院子出租給乙作為汽車修理場(chǎng)所。經(jīng)甲同意，乙先后兩次自費(fèi)擴(kuò)建多間房屋作為烤漆車間。乙在又一次擴(kuò)建報(bào)批過程中發(fā)現(xiàn)，甲出租的全部房屋均未經(jīng)過城市規(guī)劃部門批準(zhǔn)，屬于違章建筑。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A．租賃合同無效

B．因甲、乙對(duì)于擴(kuò)建房屋都有過錯(cuò)，應(yīng)分擔(dān)擴(kuò)建房屋的費(fèi)用

C．因甲未告知乙租賃物為違章建筑，乙可解除租賃合同

D．乙可繼續(xù)履行合同，待違章建筑被有關(guān)部門確認(rèn)并影響租賃物使用時(shí)，再向甲主張違約責(zé)任

【答案】AB

【解析】《合同法》第五十二條，有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害利益；（二）惡意串通，損害、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。因租賃物為違章建筑，因此該租賃合同無效，A項(xiàng)正確。第五十八條，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。甲明知該租賃物為違章建筑而未告知，乙在又一次擴(kuò)建報(bào)批時(shí)才發(fā)現(xiàn)，雙方均有過錯(cuò)，應(yīng)分擔(dān)擴(kuò)建房屋的費(fèi)用。因此B項(xiàng)正確。第五十六條，無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。該租賃合同自始無效，因此乙不可主張解除合同，也不得要求違約責(zé)任。因此CD項(xiàng)錯(cuò)誤。

3．下列哪些情形構(gòu)成意思表示？

A．甲對(duì)乙說：我兒子如果考上重點(diǎn)大學(xué)，我一定請(qǐng)你喝酒

B．潘某在尋物啟示中稱，愿向送還失物者付酬金500元

C．孫某臨終前在日記中寫道：若離人世，愿將個(gè)人藏書贈(zèng)與好友汪某

D．何某向一臺(tái)自動(dòng)售貨機(jī)投幣購買飲料

【答案】BCD

【知識(shí)點(diǎn)】意思表示

【解析】本題考查意思表示。意思表示是指民事主體將意欲實(shí)現(xiàn)的私法效果的內(nèi)心意思表示于外的行為。所以意思表示是為了發(fā)生民法效果的意思，即關(guān)于權(quán)利義務(wù)取得、喪失及變更的意思。A項(xiàng)請(qǐng)人喝酒的行為屬于情誼行為，不構(gòu)成意思表示。

懸賞廣告是一種針對(duì)不特定人而發(fā)出的要約，屬于意思表示，B是正確。

根據(jù)《繼承法意見》第40條規(guī)定：“公民在遺書中涉及死后個(gè)人財(cái)產(chǎn)處分的內(nèi)容，確為死者真實(shí)意思的表示，有本人簽名并注明了年、月、日，又無相反證據(jù)的，可按自書遺囑對(duì)待。”立遺囑本身就是一種意思表示，C正確。

自動(dòng)售貨機(jī)的設(shè)置本身是一種要約，也屬于意思表示，D正確。

4．甲（男）與乙（女）結(jié)婚，其子小明20周歲時(shí)，甲與乙離婚。后甲與丙（女）再婚，丙子小亮8周歲，隨甲、丙共同生活。小亮成年成家后，甲與丙甚感孤寂，收養(yǎng)孤兒小光為養(yǎng)子，視同己出，未辦理收養(yǎng)手續(xù)。丙去世，其遺產(chǎn)的第一順序繼承人有哪些？

A．小明

B．小亮

C．甲

D．小光

【答案】BC

【知識(shí)點(diǎn)】法定繼承

【解析】《繼承法》第10條規(guī)定：“遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。本法所說的父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。本法所說的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹?！奔着c丙結(jié)婚時(shí)，小明已經(jīng)成年，丙與小明之間沒有形成有撫養(yǎng)關(guān)系，故小明不屬于丙之第一順序繼承人。A項(xiàng)錯(cuò)誤，不選。小亮為丙之親生子女，屬于丙之第一順序繼承人。B項(xiàng)正確，應(yīng)選。甲為丙之配偶，屬于丙之第一順序繼承人。C項(xiàng)正確，應(yīng)選。小光雖由甲與丙撫養(yǎng)，但甲、丙未辦理收養(yǎng)手續(xù)，其間沒有形成法律上的養(yǎng)父母子女關(guān)系，故小光不屬于丙之第一順序繼承人。D項(xiàng)錯(cuò)誤，不選。

三、不定項(xiàng)選擇題（在下列各題的備選項(xiàng)中，請(qǐng)選擇1個(gè)或者多個(gè)最符合題意的選項(xiàng)）

1．乙是A市的建材經(jīng)銷商，因資金周轉(zhuǎn)困難，便從A市甲處借了50萬元人民幣，購買了一批建材，并銷售給了B市的丙，約定價(jià)款為60萬元人民幣，但丙未付款。乙與丙約定的合同履行地在A市。后來，甲要求乙還錢，乙說因?yàn)楸麤]有支付貨款，所以無力償還。鑒于此，甲欲直接起訴丙，要求其支付50萬元。在代位權(quán)訴訟中，關(guān)于債權(quán)人、債務(wù)人、次債務(wù)人三方的關(guān)系，下列何種說法是正確的？

A．次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯可以向債權(quán)人主張

B．債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴

C．債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)

D．債權(quán)人請(qǐng)求人民法院對(duì)次債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保

【答案】ABCD

【知識(shí)點(diǎn)】本題考查債權(quán)人代位權(quán)的行使及行使的效力。

【解析】A、B選項(xiàng)，《較高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》第十八條規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。因此，A、B項(xiàng)正確。

C選項(xiàng)，《較高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》第十九條規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。因此，C項(xiàng)正確。

D選項(xiàng)，《較高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》第十七條規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請(qǐng)求人民法院對(duì)次債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。D項(xiàng)正確。

2．2007年10月25日，甲向乙借款10萬元，并用自己的一輛汽車抵押，但沒有辦理抵押登記。2007年11月3日、5日，甲分別向丙、丁借款10萬元，同樣以該汽車抵押，并分別于11月7日、8日辦理了抵押登記。2007年11月15日，甲向戊借款10萬元，也用該汽車抵押，但沒有辦理登記。戊要求甲再提供其他擔(dān)保，甲的好友己交給戊一份文書，表明自己愿意為甲和戊的借款合同作保證人，戊收下后未做任何表示。2007年12月1日，甲的各項(xiàng)借款均已到期，但甲均未償還，乙、丙、丁、戊均對(duì)該汽車主張抵押權(quán)。另查明，甲在2007年10月29日已經(jīng)將該車租給了庚，租期2年，每月租金15000元。2008年4月，在各債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行后，經(jīng)過法院拍賣，該汽車由辛拍得。關(guān)于甲的汽車上各抵押權(quán)的先后順序，下列選項(xiàng)正確的是：

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】本題考查抵押權(quán)的成立和抵押權(quán)的清償順位。

【解析】《物權(quán)法》第一百八十八條規(guī)定，以本法第一百八十條第一款第四項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。第一百八十條第一款規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財(cái)產(chǎn)可以抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設(shè)用地使用權(quán)；（三）以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運(yùn)輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)。本題中，甲與乙、丙、丁、戊均成立了抵押合同，且合同均以生效，因此乙、丙、丁、戊均享有抵押權(quán)?！段餀?quán)法》第一百九十九條規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款依照下列規(guī)定清償：（一）抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；（二）抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；（三）抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。本題中，丙和丁的抵押權(quán)均辦理的登記，且丙先于丁登記，因此丙最先受償，丁其次，乙和戊的抵押權(quán)均沒有登記，按照債權(quán)比例處于同一順序清償。因此抵押權(quán)的先后順序?yàn)?，丙，丁，乙和戊。A、B、C項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

3．2000年2月，甲公司與乙公司簽訂施工合同，約定由乙公司為甲建房一棟。乙與丙簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》，約定由丙承包建設(shè)該樓房并承擔(dān)全部經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任，乙收取丙支付的工程價(jià)款總額5%的管理費(fèi)。丙實(shí)際施工至主體封頂。2004年1月，乙向法院起訴請(qǐng)求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辯稱乙起訴時(shí)已超過2年訴訟時(shí)效，要求法院駁回乙的訴訟請(qǐng)求。請(qǐng)回答以下81-84題。下列關(guān)于丙在本案中的訴訟地位的說法，何者正確？

A．可以作為原告以甲為被告提起訴訟

B．法院應(yīng)將其追加為共同原告

C．法院應(yīng)將其追加為共同被告

D．可以作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人申請(qǐng)參加訴訟

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】建設(shè)工程合同

【解析】實(shí)際施工人丙不是發(fā)包人甲公司與轉(zhuǎn)包人乙公司訴訟的當(dāng)事人，也不是雙方合同的當(dāng)事人，不可能成案件的原告或被告，但可以作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟，因?yàn)楸麑?duì)于案件爭(zhēng)議的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，甲拖欠工程款會(huì)影響乙公司向?qū)嶋H施工人支付，D項(xiàng)正確。